首页 | 法官 | 学者 | 网友 | 登录 | 注册 | 帮助 >> 中国法院网   >> 法治论坛
  文章查询
  日 历
  分 类
下一页   最后页   第1页   共5页    跳转到
 
浅谈对行政执法行为 进行司法审查的五个小要点
2017-08-01  
浅谈对行政执法行为

进行司法审查的五个小要点

   第一个要点是:谁在执法?是个主体资格的问题。行政执法,必须是有行政执法权的行政机关或者授权委托机关来行使。所以首先要审查行政执法的主体资格,看是否合格。

    第二个要点是:依据什么执法?是个实体法律适用问题。行政相对人实施的违法行为有没有事实依据,取得证据方法是否合法,做出行政行为有没有法律依据、符合不符合法定程序、法定范围的规定?所以其次要审查行政执法的事实依据和法律依据。

    第三个要点是:怎样执法?是个方式方法问题。在司法实践中,行政执法有形态三种形态六种表现形式。这三种形态和六种表现是:第一种形态和表现形式是:适当的行政执法,表现为坚持权利义务相一致的原则,根据行政相对人有无过错、过错责任大小,依法做出相适应的行政处罚;这是司法机关应当支持的。第二种形态和表现形式是:行政不作为的玩忽职守行政行为,表现为行政不作为、行政消极作为。对此,司法机关有权责令其作为。第三种形态和表现形式是:行政乱作为的滥用职权的行政行为,表现为行政机关显失公平执法、过度执法、暴力执法。司法机关要审查行政执法的形态,对于行政机关显失公平、过度执法、暴力执法的行政行为应当撤销。

    第四个要点是:审查是否符合行政执法的要求。对于行政机关来说,行政执法的要求是:法定职责必须为,法无授权不得为,有权不得任性;对于行政相对人来说,法无禁止则可行。只要行政机关增加了行政相对人的义务,限制或者侵犯了行政相对人的权利,就可以认定行政行为违法,必要时可以向行政机关的监察部门提出司法整改建议。

 第五个要点是:审查是否符合党和国家政策。伴随着深化政治体制改革的不断深入,适应社会发展的改革措施不断出台,在法律、法规修改滞后的情况下,如果行政执法仍然依据与国家新政策相抵触的行政法规执法时,司法机关必须责令行政机关重新作出行政行为。例如,如何认定企业开办注册资金申报制、企业变更报告制、公告制行为?国务院对工商登记制度进行改革,推进工商注册制度便利化。出台了国发【2014】7号文件《关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》确认了企业开办注册资金申报制、企业变更报告制、公告制行为的合法性。(张旭、王久毅)

    

作者:[qinjun04] 分类:[行政] 时间:[06:48:22] | 评论(1)
 
我在临终前最大的期盼是: 谁能给我带来公平正义的获得感?
2017-07-10  
【事件通讯】

我在临终前最大的期盼是:

谁能给我带来公平正义的获得感?

    为了解决“出口”不畅的问题,中央政法委出台了《关于建全涉法涉诉信访依法终结制度的实施意见》目的在于:对那些遭受犯罪侵害或民事侵权,无法通过诉讼获得有效赔偿,造成生活困难的当事人,中央政法委要求,符合国家司法救助条件的,按规定及时给予救助,帮助当事人摆脱生活困境。对纳入不到司法救助范围又确有实际困难,或是救助以后困难仍没有得到明显缓解的,引导当事人按规定申请社会救助,依靠当地党委、政府解决好实际困难。那么,李学良诉黑龙江省牡丹江市林口县林口镇政府施工合同欠款纠纷申诉一案,属不属于这种情况呢?带着这个问题我对李学良进行了采访。

    李老汉叫李学良今年68岁,是黑龙江省牡丹江市林口县林口镇团结村的农民(联系方式:电话0453一3592931;手机13945356051。)1994年至2001年1月6日,李老汉在林口镇政府下属的施工队工作,为镇政府进行多项建筑、维修、加工等工作,镇政府拖欠 李老汉工程费共计262,244.72元逾期未还。为此,李老汉向林口县人民法院提起民事诉讼。

    2003年11月3 日林口县人民法院做出(2003)林民商初字第34号民事判决书:镇政府给付李老汉各项工程款262,244.72元,逾期付款违约金157,369.65元、赔偿金1,796.14元,合计421,410.51元。该判决送达后,双方均未上诉。该判决生效后,镇政府履行了部分还款义务,余款给法院出具了还款计划。

2006年11月5日,镇政府向林口县人大提出申诉。人大将该申诉案交林口县人民检察院审查。2006年12月7日,林口县人民检察院做出【2006】16号民事行政检察立案决定书。

2007年4月9日,林口县人民检察院提请牡丹江市人民检察院抗诉。牡丹江市人民检察院接受提请并做出牡检民抗【2007】10号民事抗诉书。2007年8月9日,李老汉在答辩书中指出,镇政府给林口县人民法院递交的书面还款计划承诺:分别在2005年3月30日;2005年5月23日;2006年8月8日全部还清债务;证明该判决生效后,镇政府是服判的。2006年11月30日,林口县人民检察院提请抗诉,已经超过两年期限申诉时效的规定。2007年11月16日,林口县人民法院做出(2007)林民商再字第3号民事判决书。改判为:镇政府给付李老汉各项欠款81,865.52元,利息36,407.50元,合计118,273.02元。对此,李老汉不服,提出上诉。

2008年1月29日,牡丹江市人民法院做出(2008)牡民商终字第11号民事判决书。该判决驳回上诉,维持原判。李老汉不服向黑龙江省高级人民法院提出再审申请。为掩盖已经超过两年期限,林口镇政府向县人大法制办提出申诉。2008年6月6日,林口镇政府与县人大法制办恶意串通并合谋,给黑龙江省高级人民法院出具了伪造书证,该书证证明:林口镇于2005年初(?),向林口县人大法制办提出申诉,要求审查(2003)林民商初字第34号民事判决,经审查后,移交林口县人民检察院,审查是否符合抗诉条件(意在说明镇政府没有超过申诉期限)。2008年6月9日,林口县人民检察院向黑龙江省高级人民法院出据证明:我院于2006年11月30日,收到林口县人大常委会交办函,要求我院审查林口镇人民政府不服林口县人民法院(2003)林民商初字第34号民事判决书的申诉材料,经审查后,于2006年12月7日立案,后提请牡丹江市人民检察院抗诉。就是在这份县检察院交办函的档案卷综里的申诉书上,清楚的记载着林口镇政府向县人大提出申诉书的确切时间是2006年11月5日,而不是林口县人大法制办所证明的林口县林口镇,于2005年初向林口县人大法制办提出申诉的时间。就是这份被林口县人大法制办篡改和伪造的证明文书,却洽洽被黑龙江省高级人民法院作为本案的定案依据。为此,2008年6月30日,黑龙江省高级人民法院做出了再审镇政府2005年就向县人大法制办申诉,“没有超过申诉期限”的裁定书。(见(2008)黑民申字第7号民事裁定书,第二页5-6行)驳回李老汉的再审请。2008年10月8日,李老汉不服,来到北京向最高人民法院递交申诉书,被黑龙江省高级人民法院的驻北京信访办的工作人员挡住,出具了(2008)黑高京访2一13号函:要求牡丹江市中级人民法院信访办“协助有关部门处理”。可是,至今也未做任何处理。

    李老汉认为,(2003)林民商初字第34号民事判决是合法有效的公正的判决;而(2007)林民商再字第3号和(2008)牡民商终字第11号民事判决以及(2008)黑民申字第7号民事裁定书,都违反了当时的《民事诉讼法》第184条的规定和最高人民法院法(2001)161号文件,关于印发《全国审判监督工作座谈会关于当前审判监督工作若干问题的纪要》的通知中第14条的规定以及最高人民法院法发(2002)13号文件,《关于规范人民法院再审立案的若干意见》(试行)第12条的规定和最高人民法院法释【2008】14号文件关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》审判监督程序若干问题的解释第二条“两年期限”规定,都是错误的裁判。

2015年8月26日上午,李老汉来到黑龙江省人民检察院提出申诉,请求黑龙江省人民检察院对黑龙江省人民法院(2008)黑民申字第7号民事裁定书提出再审的检察建议或者提请最高检抗诉。省检控告申诉厅接待室的张检察官告知并且出具了最高人民检察院高检民(2014)6号民事行政厅与控告检察厅办理民事行政检察案件第二次座谈会议纪要和【2001】高检民发第4号关于规范省级人民检察院办理民事行政抗诉案件的意见中,第一条对下列民事行政申诉案件,省级人民检察院应不予受理:第五项规定,“申请人在人民法院判决、裁定生效二年之内无正当理由,未向人民检察院提出申诉的案件;” 不予受理。但是,基于申请人有足以推翻(2008)黑民申字第7号民事裁定书的证据(指镇政府出具的伪证)应当由黑龙江省人民法院院长提起审判委员会决定是否再审。李老汉按这种说法来到黑龙江省人民法院,但是信访办拒绝受理。无奈,李老汉又在2015年8月28日来到最高人民法院在沈阳市的第二巡回法庭递交了《民事再审申请书》以及相关材料。两年来,这个案件还在最高人民法院与黑龙江省人民法院之间“空转”着那、、、、、、。

    2017年7月8日当采访结束时,躺在(家)病床上的李老汉无奈地对采访人说:我这个案件,虽然是认认真真走程序,一丝不苟地走过程。但是,结果是:把明白的事搞糊涂了(就当成是哲学吧),把简单的事搞复杂了(就当成是管理吧),根子是告错人了。我在临终前最大的期盼是:谁能给我带来公平正义的获得感?(当事人李学良口述,中国法院网会员王久毅整理)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[通讯] 时间:[09:44:44] | 评论(1)
 
如何认证法定代表人变更的方式是认定诉讼主体资格的关键
2017-07-03  
【案例分析】

如何认证法定代表人变更的

方式是认定诉讼主体资格的关键

    【案情】原告金玛(宽甸)房地产开发有限公司诉被告丹东市人民政府行政复议一案,于2017年3月31日向丹东市中级人民法院提起行政诉讼。该院受理后,依法组成合议庭,公开开庭审理了此案。原告金玛(宽甸)房地产开发有限公司(以下简称:“金玛公司”)的委托代理人王久毅,被告丹东市人民政府(以下简称:“丹东市政府”)的委托代理人宋飞瑶到庭参加了诉讼。该案现已审理终结。

    原告金玛公司诉称,2017年1月6日,原告接到被告丹政行复决字(2016)52号《不予受理行政复议申请决定书》,该决定书认为原告的行政复议请求不符合《中华人民共和国行政复议法》第六条规定的情形,决定不予受理,该决定书未告知原告诉权及期限。原告对该决定书不服,属于行政复议范围,故诉至法院,依法请求撤销被告丹东市政府作出的丹政行复决字(2016)52号《不予受理行政复议申请决定书》,责令被告依法受理原告的行政复议申请。

    被告丹东市政府答辩称,经向原告法定代表人沈书琴核实,原告并未向法院提起本案行政诉讼,本案是自称为原告委托代理人个人以原告公司名义提起的诉讼,应当驳回其起诉。

    被告就原告委托代理人委托手续不合法问题向法院提交证据《报纸摘要》及《情况说明》个一份,证明经向原告公司及法人核实,公司之前印章、营业执照、法人章等均已经登报作废,这些印章均已启用新的,之前的全部作废,无法人签字授权所作行为均不是公司真是的意思表示。证明原告公司并未向法院提起本案诉讼。

    原告对被告丹东市政府提供的上述证据的质证意见为:出具的形式要件材料没有法定代表人沈书琴签字:2017年2-3月份,投资人付杰和金玛公司董事长沈书琴召开了董事会议,对股东权限及内部经营分工形成了会议纪要并有决议,决议内容是由于沈书琴疏于管理,造成公司重大亏损,由于债权纠纷太多,沈书琴无力继续履行总经理职责,因此沈书琴辞去了董事长职务,但保留股权。董事会同意其请求,该文件已经向宽甸县工商局备案,按照备案的规定,应当视为有效。本案涉及投资人付杰的利益,作为财产所有人有权提起本案诉讼,我方提交的补充材料有其亲笔签名。新行政诉讼法规定,本法未有规定的按民事诉讼法规定,民事诉讼法规定财产混搭的当事人、投资人可以作为民事诉讼的当事人参加诉讼。

    该院对被告提供的证据认证如下:经本院向公安机关核实,原告金玛公司公章及法人印签确已变更,且之前印章均已登报作废,变更后的公章与被告提供的《情况说明》所使用的印章内容一致,因此,本院对被告提供的证据予以采信。

    经审查查明,2017年3月22日,原告金玛公司在丹东日报刊登《声明》一则,内容为:“因金玛(宽甸)房地产开发有限公司的公章、合同章、财务章、法人印签及营业执照发生其他变故,被他人非法使用,现在声明全部作废。即日起公司将启用新的印章。故之前他人利用公章所做的全部行为,凡没有法定代表人沈书琴亲笔签字的,均属无效,均非公司的真实意思表示,对外均不产生法律效力”。次日,原告金玛公司重新刻制了公司企业法定名称章、财务专用章、合同专用章、法定代表人沈书琴个人名章,并备案至丹东市公安局。同年6月8日,出具《情况说明》一份,内容为:“金玛(宽甸)房地产开发有限公司因前任法定代表人付杰私自强行把公司的营业执照、公章、法人章、财务章、合同章拿走,无法要回。我公司在2017年3月22日登报声明作废(丹东日报、鸭绿江晚报)后申请重新补办上述营业执照、公章、法人章、财务章、合同章,并同时声明无现任法定代表人沈书琴亲笔签字的文件对外均不产生法律效力,也不是公司真是意思表达,现公司已经全部使用新的营业执照、公章、法人章、财务章、合同章。” 。 

  另查明,本案系自称为原告金玛公司的委托代理人王久毅代为原告向本院提起的诉讼。其向本院提交的法定代表人身份证明、法定代表人身份证复印件、授权委托书、工作关系证明,均使用原告金玛公司之前所使用的公章及法定代表人印鉴,无法定代表人沈书琴亲笔签名。

  该院认为,《最高人民法院关于执行,中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第四十四条第一款五项规定:“由诉讼代理人代为起诉,其代理不符合法定要求的,已经受理的,应当裁定驳回起诉。”本案中,经本院核实,原告金玛公司已经在报纸上声明将公司之前所使用的公章及法定代表人印鉴等印章作废,并已经启用了重新刻制并备案的公章及法定代表人印鉴。现原告委托代理人王久毅自称系原告公司及法人委托其提起本案诉讼,但其使用的却是原告公司已经声明作废的公章及法定代表人印鉴,且并无法定代表人沈书琴亲笔签名。因原告委托代理人王久毅不能向本院提供原告金玛公司法定代表人沈书琴的联系方式,经本院向王久毅释明,要求其通知原告公司法定代表人沈书琴于庭后七日内与本院取得联系,以确认提起本案诉讼是否系原告金玛公司真实意思表示,但截止至七日期限届满,原告公司法定代表人沈书琴并未与本院联系。综上,本院认定原告的委托代理人王久毅代理手续不合法,由其代为提起的本案诉讼,按照上述法律规定应当驳回起诉。

    【裁定】2017年6月27日,丹东市中级人民法院做出(2017)辽06行初19号《行政裁决书》,依照《最高人民法院关于执行中华人民共和国行政诉讼法若干问题的解释》第四十四条第一款五项的规定,裁定如下:

    驳回原告金玛(宽甸)房地产开发有限公司起诉。

  案件受理费50元,返还原告。

    如不服本裁定,可在裁定书送达之日起十日内,向本院递交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于辽宁省高级人民法院。

    【评述】本案争议的焦点:不是公章在不在公安局备案不备案的问题,而是法定代表人在注册工商局变更的方式如何认定的问题;国务院的年检登记制改为报告公示制的行政法规的适用问题。笔者认为,如何认定法定代表人的变更方式,是认定诉讼主体资格的关键。原审法院认定的事实不清,证据不足;适用法律错误,违反了后法优于前法的原则。主要表现在:

    一、是该《裁定书》违反了程序法。2017年1月6日,原告接到被告丹政行复决字(2016)52号《不予受理行政复议申请决定书》(被告未履行书面告知义务)。对此,原告不服于2017年2月7日,向丹东市中级人民法院递交了行政起诉状以及相关的诉讼材料,丹东市中级人民法院于2017年3月31日,才通知原告交诉讼费。被告分别在2017年3月22日和6月8日,向原告收集原告主体失格的证据,违反了《行政复议法》和《行政诉讼法》的禁止性规定,属于非法取证,应当不予认证,不能作为定案的证据;2017年6月15日,原审法院开庭审理此案,因被告提出原告主体失格问题,法庭决定休庭,对被告提交的证据进行调查核实,同时责成原告在七日之内提供原告主体资格合格的证据,原告分别在七日之内提供了法定代表人变更,已经向注册地工商局报告和社会公示的证据。这些证据在没有经过开庭举证、质证、认证的情况下,该《裁定书》就偏面地作为定案的证据,严重违反《行政诉讼法》的禁止性规定。

    二、是该《裁定书》认定事实错误。原告在法庭已经提出,应当到原告的注册地的工商行政管理局去调查核实。事实上,2009年9月14日,宽甸满族自治县人民政府是通过招商引资,邀请澳门商人付杰投资,付杰是用外资、独资、投资开办的金玛(宽甸)房地产开发有限公司,并且在宽甸满族自治县工商局注册登记,担任法定代表人,董事长、总经理职务。2010年5月27日,按照宽甸满族自治县人民政府提出外资改内资的要求,于是进行法定代表人变更,让本公司的业务员沈书琴(没有任何投资)托管经营。由于,沈书琴不懂经营,不会管理;用人不当,内外勾结,损害公司利益,给公司造成重大无法挽回的经济损失上亿元。2017年2月21日,投资人付杰为了维护金玛公司的利益和金玛公司董事长沈书琴召开了董事会议,对股东权限及内部经营分工形成了会议纪要并有决议,决议内容是:由于沈书琴疏于管理,造成公司重大亏损;由于债权纠纷太多,沈书琴无力继续履行总经理职责,由付杰担任法定代表人,总经理职务。2017年3月6日,金玛(宽甸)房地产开发有限公司已经将人事变更的材料书面报告给宽甸满族自治县市场监督管理局(工商局)。

    三是该《裁定书》适用法律错误。金玛公司的《营业执照》是2016年检的,因为当时法定代表人尚未变更,所以营业执照上的法定代表人仍然是沈书琴。2017年6月21日,金玛公司根据国务院国发【2014】7号文件《关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》中,“将企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度。”的规定和国家工商总局“每年6月30日之前,报告公示企业信息的要求。”的规定,在新浪网进行了公示。所以没有必要到注册地工商局办理营业执照上的法定代表人变更登记。因为国务院并没有规定公示的方式,所以法无禁止则可行。按《立法法》的规定,国务院国发【2014】7号文件《关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》的规定,是属于行政法规,2004年的《公司登记管理条例》也属于行政法规,按后法优于前法的规定,应当适用国务院国发【2014】7号文件《关于印发注册资本登记制度改革方案的通知》的规定,这符合营业执照由年检登记制改为报告公示制的改革要求。

    四、是公章在公安局备案与本案没有必然的因果关系。被告没有任何证据证明:金玛公司的公章是被原告抢走的(如果是为什么当时不向公安局报案?);按国务院简政放权的规定,公章必须在公安局备案,已经不是强制性规定;公章不在宽甸满族自治县金玛公司注册地的宽甸满族自治县公安局备案,却在没有管辖权的丹东市公安局备案,令人匪夷所思。(王久毅)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[行政] 时间:[20:03:22] | 评论(0)
 
让客观证据还原客观真实法律事实要更加接近客观事实
2017-06-19  
让客观证据还原客观真实

法律事实要更加接近客观事实

    2017年6月15日,丹东市中级人民法院公开审理金玛(宽甸)房地产开发有限公司不服丹东市人民政府行政复议一案。在核实双方当事人身份中,出现了“真假李逵”原告的主体资格是否合法?引发社会关注。

    法官:下面核实双方当事人身份,原告?原告:金玛公司法律顾问。被告?被告:丹东市人民政府法制处副处长。法官:原告对被告出庭身份有无异议?原告:有。根据《行政诉讼法》和最高人民法院司法解释疑的相关规定,被诉行政机关负责人应当出庭应诉,如果不能出庭有正当理由,应当当庭书面说明,如果理由不成立,应当依法传唤;法官:被告对原告出庭身份有无异议?被告:有。原告的身份不合法。法官:有证据吗?被告:有两份证据需要向法庭提交。第一份证据是:2017年3月21日,金玛(宽甸)房地产开发有限公司法定代表人沈书琴在丹东、鸭绿江日报分别刊登的《声明》称:公章、财务章、法人印件、营业执照被他人非法使用,现声明作废。第二份证据是:2017年6月8日,金玛(宽甸)房地产开发有限公司出具的《情况说明》称:因前任法定代表人付杰私自强行把公司的公章、财务章、法人印件、营业执照、合同章拿走,无法要回。法官:原告对这两份证据有无异议?原告:有。这两份证据不能作为证据使用,理由是:一是这两份证据都是复印件而且没有沈书琴亲笔签名;二是这两份证据来源途经不合法,违反了《行政诉讼法》行政案件立案后,被告不得向原告收集证据的规定,因为原告已于2017年2月7日向丹东市中级人民法院提起行政诉讼,而这两份证据都是在法院立案后被告向原告收集的;三是2017年2月21一22日,金玛(宽甸)房地产开发有限公司召开股东会议,金玛公司进行人事变更,法定代表人、总经理由付杰担任,沈书琴已经将公章、财务章、法人印件、营业执照交给付杰,2017年3月7日,金玛公司向宽甸满族自治县市场监督管理局企业科书面递交了金玛公司人事变更的备材料,虽然没有书面答复,但是按《辽宁省政府信息公开规定》的相关规定,行政相对人向行政机关递交的行政请求等书面材料,必须在20天内答复,否则视为默认;四是没有证据证明金玛公司的公章、财务章、法人印件、营业执照是付杰私自强行拿走的。法官:法庭需要找沈书琴、工商局调查核实后在做处理;原告应当在七日内向法庭提供相关证据;原告在开庭前提出的追加被告宽甸满族自治县人民政府为共同被告、要求政府整体收购商贸城,退还投资款不予采纳,应当另案起诉;现在休庭。

    【编者按】从提交的金玛(宽甸)房地产开发有限公司的营业执照上看,法定代表人是沈书琴;而从金玛(宽甸)房地产开发有限公司递交给宽甸满族自治县市场监督管理局(工商局)法定代表人变更备案材料上看,法定代表人是付杰;如何认定?这直接关系到原告的主体资格是否合格?也关系到丹东市人民政府的抗辩(打主体错误)的理由是否成立。的确,在“三大”诉讼中,客观事实不等于法律事实(指需要举证、质证、认证,认证是关键。)。那么,如何认证呢?众所周知,不能简单的居中裁判机械办案;而要调查核实,做到能动司法;让客观证据还原客观真实,法律事实要更加接近客观事实。(中国法院网会员:王久毅)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[评论] 时间:[19:12:12] | 评论(0)
 
取得战争胜利的秘密?
2017-06-13  
取得战争胜利的秘密?

    从抗美援朝纪实片和解密档案中,我方知道:表面上看北朝鲜与南朝鲜的战争,是统一还是分裂高丽国的国内战争。但是,实质是美国与前苏联(现俄国)这两个大国为抢夺二战成果的一场博弈,中国只不过是这场博弈的牺牲品。中国人民志愿军以36万人的伤亡付出代价,换取了在战争中学会战争的基本经验一一取得战争胜利的决定因素?是人;在战争中会发展壮大。

    高丽国,原本是中国的附属国,由于当时清王朝在甲午战争中被日本打败,而日本战领了高丽国。

    第二次世界大战,德国、意大利、日本战败,美国与苏联和中国作为战胜国,美国与苏联把中国隔置一边,以世界地图经纬38度为分界线,将高丽国一分为二。38度以南为南朝鲜,美国扶植了李成晚的资本主义国家政权;38度以北为北朝鲜,苏联扶植了从中国抗日联军成长起来的金日成的社会主义国家政权。

    为了实现祖国统一,金日成秘密访问苏联,向苏联统帅斯大林汇报:两个月就能实现祖国统一的构想,斯大林没有反对。于是,高丽国的国内战争就打响了,不到三个月就战领了南朝鲜的首都一一汉城。

    汉城被战领,李成晚请求美国援助。美国作为联合国的常任理事国,向联合国提出议案:确认北朝鲜侵略南朝鲜,让联合国出兵。苏联没有参加这次会议,没有行使否决权。假如苏联行使否决权,联合国就无法出兵,金日成实现祖国统一的构想就能够实现。但是,战争没有假如。

    联合国出兵了,起初美军和南朝鲜的军队不到三万多人,而北朝鲜的军队在金日成的亲自指挥下,越过38度分界线,全面出击作战部队达30万人。在寡不敌众的情况下,联合国先后增兵30万人,利用海、路、空的绝对优势从银川登路,将北朝鲜的军队包围。金日成向中国统帅毛泽东请求出兵援助。中国在没有得到苏联统帅斯大林兑现军事援助承诺的情况下,抗美援朝、保家卫国的战争打响了,中国第一次出兵30万人。由于,没有制空权、制海权、机械化部队、后勤保障入朝作战,战斗十分惨烈,中国军队伤亡巨大。为了扭转战局,中国军队先后增兵300万人,处于人员上的优势,在加上顽强的战争意志、不怕牺牲的战争精神和战争经验(防空战、运输战、阵地战、坑道战等等战略战术),在战争中学会战争一一武器是取得战争胜利的主要因素,但是决定因素是人。美国是唯武器论的国家,主张飞机、大炮会谈判的硬道理。但是,在板门店却签订了停战协议,不得不承认:在错误的时间、错误的地点、跟错误的人,打了一场错误的战争。

    这场战争,削弱了美国在国际上的影响力、在世界上的军事实力;而却壮大了苏联和中国的影响力、军事实力。(原创时间:2017年6月13日;原创作者:王久毅)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[杂文] 时间:[18:31:01] | 评论(0)
 
【散文】 从走家乡路想到抗日战争
2017-06-06  
【散文】

从走家乡路想到抗日战争

    2017年6月6日,一大早,我就独自一人出门散步了。当走到光华街和太平路交叉路口处,我止住了脚步,抬头望着正在建设具有中、俄风格的“高铁”牡丹江火车站。顿时,有感而发:从走家乡路,想到抗日战争、、、、、、。

    “你别忘了,我是中国人。”,(引用爱国主义者、民族英雄、千古功臣、改写中国抗日战争历史的人一一东北军少帅张学良的话。)我的祖籍河北省肃宁县,在牡丹江市出生。牡丹江市市区道路特点是:南北为路,东西为街,十字交叉成“田”状,街道四四方方十分好记。这是谁给我们留下的记忆?是上个世纪二、三十年代,中国东北沦陷为日本殖民地时期,那时东北人都是亡国奴。那么,日本军国主义为什么要侵略中国呢?因为日本是个地震多发的岛国,人多土地少,资源亏乏,日本地处亚洲源于中国。中国地大物博,资源丰富;但是当时却贫穷落后,军阀混战。于是,“大马哈鱼,回游现象就出现了。”侵华战争就开始了、、、、、、。

    中国人在做亡国奴时期,特别是在国民党统治时期执行蒋介石的“扬外必先安内”的不抵抗政策,不到1万人的日本关东军将拥有30多万人的东北军赶出东北。于是,一个不愿做奴隶的人们一一东北义勇军、救国军、山林队等地方武装30多万人自发地组织起来,高举爱国主义旗帜与装备先进的日本关东军做生死的抵抗。由于没有统一领导、统一指挥,被日军各各击溃。抗日联军,在中国共产党的领导下,团结一切可以团结的力量,形成了广泛的爱国主义统一战线,在白山黑水之间开展游击战,由于有人民群众的支持,部队由1千多人发展壮大到3万人,带领东北人民反抗日本军国主义的侵略,给日本关东军沉重的打击。为此,日本关东军在国内增兵进入东北达40多万人,来围剿东北抗日联军,他们采取的一种战术一一集团部落,当地人叫并屯。意在:让鱼离开水。在14年浴血奋战中,抗日联军以3万人略减到1千多人的代价,破使日本关东军40多万人无法入关,有利地支持了关内的抗日。为了不打内战一致抗日,一报国恨家仇东北军少帅张学良发动了“西安事”扣押了蒋介石,促成了国民党和共产党的抗日联盟;在美国、俄国等爱好和平的国家援助下,在1945年8月15日中午,日本天皇裕仁广播《停战诏书》,宣布接受《波茨坦公告》所规定的各项条件,无条件投降。中国经过艰苦卓绝的抗战,终于取得胜利。中国抗战,军队、平民伤亡2100万人,财产损失和战争消耗达1000亿美元。

    为什么中国抗日战争创造出以弱胜强的战绩?答案是:中国的抗日战争,是正义的战争、是人民的战争、是持久的战争、是爱好和平的国家援助的战争。    

    我理解,战争往往从工业革命开始,战争往往把民族仇恨、民族歧视作为“导火索”,战争是利益冲突的产物;战争是政治极端化的表现形式。而和平,是人类文明进步的象征,往往从建立人类命运共同体、责任共同体作为着眼点;往往从实现人类命运利益共同体作为落脚点。当前,人类社会由对抗,向对话转变;由冷战,向合作转变;这是人类社会发展的必由之路。但是,当今世界并不太平,地区差别、贫穷落后、利益冲突不断;意识形态、民族矛盾不断激化等等;局部冲突、局部战争一直没有停止。

    70多年过去了,我已经成了60周岁的老人,虽然我没有经历过中国的抗日战争。但是,我是一个中国人,不会忘记那场战争、、、、、、。(作者:王久毅)

    

作者:[qinjun04] 分类:[散文] 时间:[20:04:13] | 评论(0)
 
解读习近平在一带一路国际合作高峰论坛的主旨演讲
2017-05-15  
解读习近平在一带一路国际合作高峰论坛的主旨演讲

     2017年5月14日,国家主席习近平出席“一带一路”国际合作高峰论坛开幕式,并发表题为《携手推进“一带一路”建设》的主旨演讲。演讲共分三个部分:第一部分是“一带一路”的由来和传承;第二部分是国际形势发展,需要“一带一路”;第三部分是怎样实现“一带一路”。其全文要点是:

    【精神】和平合作、开放包容、互学互鉴、互利共赢。

    【目标】和平、繁荣、开放、创新、文明之路,迈向更加美好的明天。

 【遗产】古丝绸之路打开了各国友好交往的新窗口,书写了人类发展进步的新篇章,积淀了以和平合作、开放包容、互学互鉴、互利共赢为核心的丝路精神,这是人类文明的宝贵遗产。

 【时代】人类社会正处在一个大发展大变革大调整时代。世界多极化、经济全球化、社会信息化、文化多样化深入发展,和平发展的大势依然强劲,变革创新的步伐继续向前。

    【问题】和平赤字、发展赤字、治理赤字,是摆在全人类面前的严峻挑战。

 【破解】“五通三同”即:一是政策沟通不断深化。二是设施联通不断加强。三是贸易畅通不断提升。四是资金融通不断扩大。五是民心相通不断促进。建立人类命运共同体;人类利益共同体;人类责任共同体。

 【道路】第一,将“一带一路”建成和平之路。要构建以合作共赢为核心的新型国际关系,打造对话不对抗、结伴不结盟的伙伴关系。第二,将“一带一路”建成繁荣之路。推进“一带一路”建设,要聚焦发展这个根本性问题,释放各国发展潜力,实现经济大融合、发展大联动、成果大共享。第三,将“一带一路”建成开放之路。要打造开放型合作平台,维护和发展开放型世界经济,共同创造有利于开放发展的环境,推动构建公正、合理、透明的国际经贸投资规则体系。第四,将“一带一路”建成创新之路。要坚持创新驱动发展,建设21世纪的数字丝绸之路。第五,将“一带一路”建成文明之路。要以文明交流超越文明隔阂、文明互鉴超越文明冲突、文明共存超越文明优越,推动各国相互理解、相互尊重、相互信任。

 【理念】创新、协调、绿色、开放、共享的发展理念。

 【承诺】愿同世界各国分享发展经验,开创合作共赢新模式,建设和谐共存大家庭;将推动已达成协议的务实合作项目早日启动、早见成效;将加大资金支持,向丝路基金新增资金1000亿元人民币,鼓励金融机构开展人民币海外基金业务,规模预计为3000亿元人民币;同亚洲基础设施投资银行、金砖国家新开发银行、世界银行等其他多边开发机构合作支持“一带一路”项目;将积极同参与国发展互利共赢的经贸伙伴关系,建设“一带一路”自由贸易网络,中国将从2018年起举办中国国际进口博览会;愿同各国加强创新合作,启动“一带一路”科技创新行动计划,开展科技人文交流、共建联合实验室、科技园区合作、技术转移4项行动;帮助参与“一带一路”建设的发展中国家和国际组织建设更多民生项目;将设立“一带一路”国际合作高峰论坛后续联络机制,成立财经发展研究中心、促进中心,合作设立多边开发融资合作中心、能力建设中心,打造人文合作新平台。(王久毅、付薇)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[评论] 时间:[18:18:52] | 评论(0)
 
【媒体曝光】 民营企业的诉求在空转
2017-04-26  
【媒体曝光】

民营企业的诉求在空转

    金玛(宽甸)房地产开发有限公司(以下简称金玛公司)是个民营企业。在金玛公司向辽宁省城乡住宅建设厅纪委、丹东市住宅建设委员会投诉丹东市第二建设有限公司与王志广挂靠一案中,辽宁省城乡住宅建设厅纪委、丹东市住宅建设委员会不是以问题为导向,敢于面对、敢于担当;而是相互推诿、相互扯皮,使民营企业的诉求在空转。。。。。。

    2016 年11月14日,金玛公司向辽宁省城乡住宅建设厅纪委对丹东市第二建设有限公司与王志广挂靠问题进行实名举报。

    2017年2月13日,金玛公司向丹东市城乡住宅建设委员会对丹东市第二建设有限公司与王志广挂靠违法行为认定提出《行政申请书》。

    2017年3月13日,丹东市城乡住宅建设委员会做出书面答复内容是:你于2017年2月13日提出的《行政申请书》收悉。《行政申请书》中反映的问题和请求事项与你2016 年11月14日给辽宁省城乡住宅建设厅纪委的《举报材料》所反映的问题基本一致,我委将依据省住建厅纪检组答复意见办理。

    2017年4月19一20日,金玛公司的法律顾问来到丹东市住宅建设委员会建管处询问对丹东市第二建设有限公司与王志广挂靠违法行为认定的结果?建管处处长张颜茹(0415一3450377)负责接待上访。她说:辽宁省城乡住宅建设厅纪委责承丹东市城乡住宅建设委员会纪委调查处理;丹东市住宅建设委员会纪委责承建管处调查处理;建管处责承宽甸满族自治县城乡住宅建设局调查处理;处理的结果是:丹东市第二建设有限公司与王志广不存在挂靠关系,无法认定建筑行为违法。主要理由是:1、丹东市第二建设有限公司是通过招投标取得工程承包权;2、《建筑施工合同》已经在宽甸满族自治县城乡住宅建设局;3、王志广跟丹东市第二建设有限公司有劳务分包合同。当金玛公司的法律顾问要书面的调查处理文件时,张颜茹处长以建管处已经给丹东市住宅建设委员会打报告为由拒绝提供。并且提出:我们是职能部门不能代表丹东市住宅建设委员,你们应当向丹东市住宅建设委员要书面答复或者向辽宁省城乡住宅建设厅纪委要书面答复。金玛公司的法律顾问说:根据住房城乡建设部关于印发《建筑工程施工转包违法分包等违法行为认定查处管理办法(试行)》的通知建市[2014]118号文件的规定,应当将违法行为认定的书面决定提交给举报人。我们不同意丹东市住宅建设委员调查处理结果。主要理由是:1、蔡斌与宽甸满族自治县城乡住宅建设局相互勾结策划由丹东市第二建设有限公司进行“围标”取得承包权,有蔡斌在最高人民法院民事诉讼中的调查笔录为证;2、王志广没有施工资质;劳务分包未经发包方同意;有工商档案、《建筑施工合同》为证。对此,张颜茹处长无话可说。

    金玛公司的法律顾问认为,宽甸满族自治县城乡住宅建设局弄虚作假;丹东市住宅建设委员官僚主义应付汇报;民营企业的诉求形成空转,情为民所系、权为民所用成为一句空话。难道毛主席的“没有调查研究,就没有发言权。”的教导,都忘记了吗?(金玛宽甸房地产开发有限公司)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[评论] 时间:[18:20:16] | 评论(0)
 
【哲理】 感受,从何而来?
2017-04-10  
【哲理】

感受,从何而来?

感受,从何而来?

不是天上掉下来,

不是土地生出来,

而是:

从社会实践中而来。

你的投入得到回报,

就会产生存在感;

周围的人认可你,

就会产生获得感;

社会认可你,

就会产生成就感;

可持续性的社会认可,

就会产生满足感;

社会认可度不断提升,

就会产生幸福感;

这就是:

王久毅的感受。

(原创作者:王久毅;创作时间:2017年4月9日早晨6点。)

    

作者:[qinjun04] 分类:[散文] 时间:[20:33:10] | 评论(0)
 
【案例分析】 买卖不破租赁 土地跟着公司走
2017-04-08  
【案例分析】

买卖不破租赁 土地跟着公司走

土地性质用途没有变化公司转让协议为什么无效?

    【案情】2005年11月16日,赵国英与牡丹江市阳明区桦林镇桦林村民委员会签订了《桦林镇南山工业建设用地出售协议书》(实际是工业建设用地租赁合同,租赁期限30年)。协议签订后,赵国英成立了牡丹江兆运木业有限公司,六年的经营创造了价值400多万元的财产(包括动产和不动产)。

    2011年5月11日,出让人赵国英与受让人刘大泉就转让牡丹江市兆运木业有限公司(自然人赵国英一人独资企业)事宜达成协议并且签订了《转让协议书》(公司整体转让,包括动产和不动产。)。协议书约定:转让费400万元,从签订协议书之日,刘大泉支付100万元的预付款,刘大泉在一年内交齐300万元后,刘大泉办理法定代表人变更手续;从签订协议书之日,公司整体全部交付使用;在法定代表人变更之前,赵国英负责支付土地租赁费等其他费用;如果刘大泉在一年内不能交齐300万元,刘大泉已支付的100万元作为支付赵国英的租赁合同费。

    转让协议签订后,赵国英将公司的全部财产实际交付给刘大泉,赵国英已经履行了全部协议约定的义务;而刘大泉接受了公司的全部财产,支付100万元的预付款后,在一年内没有交付剩余的300万元,没有办理法定代表人变更手续。

    2013年5月31日,刘大泉以《转让协议书》不符合牡丹江市人民政府的文件为由,向牡丹江市阳明区人民法院提起确认合同效力之诉,请求确认合同无效,返还预付款100万元并且赔偿高利贷的经济损失。

    【裁判】2014年5月29日,牡丹江市阳明区人民法院做出(2013)阳商初字第148号《民事判决书》支持了原告刘大泉的诉讼请求。对此,被告赵国英不服提出上诉。2014年10月21日,牡丹江市中级人民法院做出(2014)牡商终字第103号《民事裁定书》撤销原判,发回重审。2015年8月31日,牡丹江市阳明区人民法院做出(2015)阳商初字第37号《民事判决书》又支持了原告刘大泉的诉讼请求。对此,被告赵国英继续不服提出上诉。2016年7月13日,牡丹江市中级人民法院做出(2016)黑10民终319号《民事判决书》驳回上诉,维持原判。2016年8月份,上诉人赵国英继续不服,向黑龙江省高级人民法院提出申请再审。目前,庭前听政已经结束,是否决定再审?尚未确定。

    【评审】此案属于确认之诉,能否得到法律的支持关键在于如何对合同的效力进行认定。那么,如何对合同的效力进行认定呢?就此案而言主要在于三个方面:

    一是如何事实认定。公司转让协议属于什么性质的合同?公司转让土地性质、用途是否发生变化?笔者认为,公司转让协议非要式合同,无需向行政管理部门上报审查批准,才能生效的合同。公司转让协议,只要双方意思明确既可生效。至于是否向工商行政管理部门办理法定代表人变更,并不影响公司法人存在和主体资格。在本案中,公司法定代表人是否变更,主要义务人是刘大泉,附随义务人是赵国英,是否履行法定代表人变更的义务,并不影响合同的效力,只是存在是否违约的问题。公司用地,虽然是集体土地,但是是经过土地行政管理部门规划、批准的工业建设用地,是经过牡丹江市阳明区桦林镇招商引资的工业建设用地,赵国英是依据租赁合同取得的工业建设用地,土地的性质和用途至今没有任何变化,仍然在公司名下,土地租赁合同尚未超过30年的使用年限,为何公司转让协议无效呢?

    二是如何法律适用。本案在法律适用上,既要适用法律的一般性规定,又要适用法律的特殊规定。就适用法律的一般性规定而言,《合同法》第五十二条第一款“有下列情形之一的,合同无效:(五)违反法律、行政法规的强制性规定。”。那么,本案的公司转让协议,是否违反法律、行政法规的强制性规定呢?《公司法》尚未做出强制性规定。假如违反牡丹江市人民政府的文件,也不存在违反法律、行政法规的强制性规定的问题。因为牡丹江市人民政府的文件,不是国家的法律,也不是国务院的行政法规,而是地方政府的规范性文件。众所周知,上位法优于下位法。就适用法律的特殊规定而言,《土地管理法》第六十三条规定,“农民集体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非农业建设;但是,符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业,因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。”。《土地管理法》第六十三条的规定,是禁止性规定,不是强制性规定,而且做出一种例外的规定。即:“但是,符合土地利用总体规划并依法取得建设用地的企业,因破产、兼并等情形致使土地使用权依法发生转移的除外。”。而本案的公司转让协议,没有发生土地使用权的转移,退一步讲,即便是土地使用权发生转移,恰恰符合这条例外的规定,为何公司转让协议无效呢?

    三是如何理解司法解释。合同意思自治,鼓励交易,慎判无效,这是人民法院必须遵循的审判原则。例如:最高人民法院关于适用《中华人民共和国合同法》若干问题的解释(二) 第十四条合同法第五十二条第(五)项规定的“强制性规定”,是指效力性强制性规定。又如:《最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释》第三条当事人一方以出卖人在缔约时对标的物没有所有权或者处分权为由主张合同无效的,人民法院不予支持。再如:最高院《关于租赁合同纠纷的司法解释》【解读】本条系“买卖不破租赁”及其适用例外的规定。《合同法》第229条规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力,即所谓的“买卖不破租赁”原则,若无法定或约定的除外情形,该原则即应被适用。

    综上所述,笔者认为,买卖不破租赁,土地(使用权)跟着公司转让走,土地使用权性质、用途不变,公司(财产)转让协议必然有效。应当说,此案事实清楚,但是两审法院的判决的的确确是适用法律不当,应当依法改判。(原创时间2017年4月7日;作者:王久毅。)。

    

作者:[qinjun04] 分类:[民事] 时间:[06:55:06] | 评论(0)
下一页   最后页   第1页   共5页    跳转到