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婚姻法中“家庭暴力”的认定 王飞
2017-03-20  
    离婚案件是民事案件中案发率最高的案件之一,对于离婚,已经是很普通、很正常的事情,公民也不再因为自身的婚姻问题而“谈虎色变”。在司法实践中,离婚的方式一般有三种,一是协议离婚,即男女双方达成离婚协议,自行至民政局婚姻登记处办理离婚登记;二是诉讼离婚,即男女双方感情破裂,对于财产、子女抚养问题等无法达成协议,而诉至人民法院,由人民法院裁判离婚;三是自动离婚,即男女一方因意外事故或者疾病而死亡(包括生理死亡、宣告死亡),双方婚姻关系自动解除。通常情况下,我们所提的离婚是指协议离婚、诉讼离婚。

    由恋爱相识的如胶似漆至后期的势同水火等都是有着一定的原因的,或因为自己的盲目追求而缺乏必要了解草率结婚、或因为家庭的压力被迫随意择偶、或因为第三力的干扰随意结婚的等等,对于婚后的生活、夫妻感情的经营产生等有着重要影响。因婚前缺乏必要了解,草率结婚,婚后由于双方性格不合,思维以及价值观不同,未建立起实质的夫妻感情,导致分歧增多,生活矛盾丛生,有的伴随暴力殴打或者谩骂等,进而导致夫妻感情破裂的离婚案件是较为常见的。在诸多的离婚案件中,由于配偶一方在家庭之中存在某些封建思维,即要树立自己的权威,一切家庭成员都得唯命是从,对配偶完全不能做到平等、恩爱,在司法实践中因家庭暴力离婚的案件在婚姻家庭纠纷案件之中占有较高的比例,其是造成夫妻感情破裂的重要因素。本文就离婚案件之中关于家庭暴力问题的认定作简要分析,以期为有关当事人作为参考、帮助。

    家庭暴力在我国可谓是相对比较普遍,它不仅仅发生在夫妻之间,还多发生于父母与未成年子女之间,成年子女与年迈父母之间。家庭暴力不仅是对家庭秩序的破坏,对家庭成员身心健康的威胁,更是对社会文明和法治底线的突破,具有一定的社会危害性。在我国,家庭暴力是被禁止的,婚姻法第三条第二款中明文规定了禁止家庭暴力,那么何种情形才可以认定为家庭暴力呢?《婚姻法(司法解释一)》第一条 婚姻法第三条、第三十二条、第四十三条、第四十五条、第四十六条所称的“家庭暴力”,是指行为人以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段,给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。持续性、经常性的家庭暴力,构成虐待。2015年颁布2016年新实施的《反家庭暴力法》第二条规定,本法所称家庭暴力,是指家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等方式实施的身体、精神等侵害行为。由婚姻法司法解释以及反家暴法的规定可以看出,家庭暴力主要分为两种,一是对身体的暴力,家庭成员之间以殴打、捆绑、残害、限制人身自由等方式实施的身体侵害;二是对精神的暴力,家庭成员之间以经常性谩骂、恐吓等方式实施的精神侵害。

    一、对身体的暴力;

    对身体的暴力行为可分为武力暴力和拘束暴力。

    1.武力暴力包括殴打、捆绑、残害等伤害身体的行为;

    首先说明的是武力暴力包括殴打、捆绑、残害等伤害身体的行为,只能是偶尔的,如果是连续性、持续性的,则构成虐待,属于刑事犯罪。武力暴力中的殴打、捆绑、残害等的伤害行为的行为本身就是一种野蛮、粗暴的违法行为,其行为后果直接导致受害人身体受到伤害,该行为常见的不法后果主要由导致受害人轻微伤、轻伤甚至重伤,如骨折、残疾等。根据我国刑法的规定,故意伤害他人身体的,可构成故意伤害罪。因而对于因行为人武力暴力致使受害人轻伤或者重伤的,可以追究其故意伤害刑事责任,婚姻关系不是其肆意实施家庭暴力的保护伞。殴打、捆绑、残害等等容易理解,属于武力暴力毫无疑问,对于配偶使用暴力强行与受害人(配偶)性交的强奸行为是否属于武力暴力?笔者认为,可以认定为家庭暴力。武力暴力本身就是直接侵害受害人身体的行为,一般情况下,配偶强奸配偶行为往往会伴随着暴力行为直接作用于受害人,首先是对身体伤害,其次是对身心、精神方面的侵害,其危害行为不亚于殴打、捆绑,在笔者看来,强奸行为与残害行为相当,同样具有严重的危害性。配偶强奸配偶一般是在婚姻非正常期间(一般是指离婚诉讼期间或者感情不和分居期间)出现的,在此时受害人一般是不愿意与行为人性交的,行为人多半是出于伤害或者报复或者毁害亦或者其他不良动机或目的使用殴打、捆绑等行为强行与受害人性交,该行为不但直接伤害被该人身体,同时也会对受害人的精神造成不可弥补的伤害。将行为人强行与受害人性交即强奸行为认定为家庭暴力确切的说是武力暴力不存在法律上的障碍,也不存在法理上的障碍。其行为危害性完全不亚于《反家暴法》所规定的家庭暴力行为,故笔者认为,对于婚姻非正常期间,男女双方一方使用暴力与对方性交的,可以认定为家庭暴力,情节严重的,可以追究行为人强奸罪的刑事责任,与故意伤害罪一样,婚姻关系不能成为行为人肆意暴力欺压、欺凌、伤害配偶的“免罪金牌”。

    2.拘束暴力包括限制人身自由等

    在婚姻家庭关系之中,夫妻双方法律地位平等,不存在谁属于谁的问题。封建时代,女人属于男人的财产,这种极其荒唐的封建事物或多或少的仍然存在一些人的脑海之中,认为女方是自己的财产,其行为应尊重自己,得到自己的同意或者认可。尊重、信任都是相互的,需要双方维持,需要双方付出。司法实践中,一些行为人,为我独大,对其配偶控制极其严格,使得其配偶即受害人的生活处境完全如封建时期的“丫鬟”,更有甚者控制其人身自由,拘禁或限制配偶与外界交往,达到控制配偶的目的,以逞其私欲,这种价值观扭曲、思想畸形的行为与婚姻关系的本质背道而驰,与我国法治社会、德治社会的建设背道而驰,应当依法惩戒。

     实践中,有些行为人,将配偶各种与身份关系的证件非法夺取,或经济控制、封锁进而达到限制配偶正常交往、生活的目的,该行为是否属于《反家暴法》上的拘束暴力呢?笔者认为,可以认定为拘束暴力。这种扣押或者掠夺配偶证件、经济控制、封锁的行为,足以影响其正常的社交,对受害人的人身自由产生一定的约束、控制。当前社会,诸如身份证、户口薄、学历文凭、经济资金等无论工作还是出行,一般均需要。行为人通过控制这些证件、资金,足以控制受害人的人身行为自由。夫妻间是平等的,谁也不从属于谁,生活、工作、学习等应当彼此尊重,这是最基本的一个原则。反家暴法明确将限制人身自由的行为规定家暴,因而通过使用扣押或者掠夺受害人证件、经济控制或者封锁等手段限制受害人人身自由的行为应属于拘束的家庭暴力。

    二、对精神的暴力,家庭成员之间以经常性谩骂、恐吓等方式实施的精神侵害。

    谩骂、恐吓等一般是在诉讼离婚案件的当事人间较为常见,谩骂是指使用带有侮辱性、贬毁性的语言攻击受害人。恐吓一般是针对受害人实施的,常见的伤害、杀害、毁容等对精神施加压力,也有利用对受害人近亲属造成一定的危害而恐吓受害人等给受害人施加精神压力的,破坏家庭和谐、破坏夫妻感情的不法行为。对于家庭暴力之中的精神暴力暴力——谩骂、恐吓我们容易理解,因此不予赘述。

    根据《反家庭暴力法》、《婚姻法》的规定,家庭暴力主要是指武力暴力和拘束暴力,武力暴力以直接侵害身体为前提,拘束暴力以控制人身自由、谩骂、恐吓为前提,对于性生活不和谐的、冷言冷语不沟通的、偶尔争吵不做家务的、分居生活不尽义务的等等,不属于婚姻家庭关系中的家庭暴力。

    综上所述,婚姻法中的“家庭暴力”包括殴打、捆绑、残害等直接伤害身体的武力暴力行为,也包括限制人身自由以及经常性谩骂、恐吓等控制、拘束、限制受害人自主行为的拘束暴力行为。对于家庭暴力的认定不应仅仅限于反家暴法或者婚姻法之中简单列举的情形,对于法律没有列举,但行为手段、性质以及危害性确实与列举情形具有相同或者类似的行为诸如使用暴力强行性交、经济封锁等,也宜认定为家庭暴力。

【声明】:使用本文应当支付稿费,未经本人书面许可的,禁止以任何方式使用本文。对违者,保持追究法律责任的权利。电话:1501067012

    北京驰坚律师事务所  王飞

    贰零壹柒年叁月拾捌日

    

作者:[王飞] 分类:[民事] 时间:[09:01:57] | 评论(0)
 
公民受害死亡的“三金”如何定性 王飞
2016-11-30  
    文/王飞  北京驰坚律师事务所

    根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》规定,因侵权行为人的行为导致受害人公民死亡的,应当支付相应的赔偿款,主要包括:死亡赔偿金、被扶养人生活费、丧葬费、精神抚慰金等,其中丧葬费、被扶养人生活费是专属于特定项目的赔偿,一般不存在异议;对于死亡赔偿金、精神抚慰金这两项的赔偿项目性质以及分配等,在司法实践中往往存在争议,本文笔者就司法实践关于公民因人身损害导致死亡案件之中经常遇到的赔偿项目,即死亡赔偿金、精神抚慰金以及抚恤金即“三金”的性质及分配原则作以简要分析。

    一、死亡赔偿金、抚恤金不属于遗产。

    根据我国继承法的规定,遗产是指公民去世时遗留的个人合法财产。死亡赔偿金系公民因人身损害事故死亡后才发生的,是因死亡才取得的财产利益,其是在公民去世之后所取得的,不属于公民死亡时遗留的个人合法财产,所以其不属于遗产(死亡赔偿金是一种财产性的损害赔偿,其目的主要在于对受害人近亲属财产损失予以填补)。公民有权处置个人拥有的合法财产,在生前可以赠与、买卖,也可以在生前留下遗嘱,对自己拥有的合法财产予以分配,司法实践中,有的公民通过遗嘱方式将死亡赔偿金在遗嘱中予以处置分配。因为死亡赔偿金不属于公民个人遗产,不能由公民生前予以处置,因为公民不可能预测到自己死亡之后的是否取得诸如赔偿金等财产性利益,允许其遗嘱处置,相当于认可死亡赔偿金属于遗产,与法律设定死亡赔偿金的目的完全相悖,换句话说,死人不具备行为能力,不能处置其死亡之后获得的财产性利益(法律另有规定的除外),所以通过遗嘱方式处置死亡赔偿金的行为应属无效。

    抚恤金是死亡公民生前单位按照国家有关规定发给其直系亲属、配偶或者生前所抚养人的金钱形式的抚慰,是死亡公民生前单位对死者近亲属的物质帮助和精神抚慰,是职工死亡之后取得的财产,不属于个人生前财产,更不是遗产,其性质上属于死亡公民近亲属的共有财产。所以,与死亡赔偿金一样,死者无权在生前就其死亡之后所获得抚恤金以遗嘱形式提前处理,处理的,则无效。

    二、死亡赔偿金、抚恤金不属于夫妻共同财产。

    我国婚姻法对夫妻财产的规定较为笼统,但其允许夫妻间可以约定夫妻财产权属,可以约定共同共有,可以约定各自所有,也可以约定部分共有部分各有等,相对较为开放。夫妻二人可以根据双方的意志约定婚后或者婚前财产的权属。夫妻间对于婚后夫妻财产权属未约定或者约定不明的,按照法定夫妻财产制处理。在婚姻法上,夫妻间财产权属有约定,按照约定处理,没有约定或者约定不明的,按照法定财产制处理,也就是说,夫妻财产权属问题,约定优先于法定。

    根据我国婚姻法的规定,夫妻共同财产是指夫妻关系存续期间,夫妻一方或者双方所得的合法财产,包括工资、奖金、经营收益以及因继承或者赠与所得财产(但遗嘱或者赠与合同中明确指定由一方所得的,为一方个人财产)。死亡赔偿金、抚恤金等是在公民死亡之后取得的,并不是在婚姻关系存续期间所得,因为一方因故死亡,夫妻关系立即终止、解除,也就是说,死亡赔偿金的获得是在夫妻关系终止之后,故不属于夫妻共同财产,配偶无权主张按照夫妻共有财产予以分割或者侵占。

    三、死亡赔偿金、抚恤金的权利人应为配偶、父母、子女。

    一般情况下公民因故死亡,直接受害者便是其生前配偶、子女及父母,尤其是其生前配偶,身心遭受的创伤程度最为严重。死亡赔偿金的性质是对因公民死亡而导致家庭生活、经济损失的填补性财产赔偿,也可以说是对死亡公民家庭成员的赔偿。一般情况下,一般我们认为家庭成员包括夫妻双方、父母、子女,不包括兄弟姐妹、岳父岳母等。因而我认为,死亡赔偿金的权利人因为死者的生前配偶、父母、子女,不包括其兄弟姐妹,但依靠其抚养或者扶养的人除外。抚恤金、精神抚慰金同样也是属于因公民死亡,导致其生前配偶、子女、父母嫉妒伤悲而给予的抚慰性的财产性利益,应当给予配偶、父母、子女。一般情况下死亡公民的兄弟姐妹无权就死亡赔偿金、抚恤金、精神抚慰金主张所有或者分割。但兄弟姐妹对于死亡公民尽了一定的超义务的,可以适当分配。因而,一般情况下,对于死亡赔偿金、抚恤金、精神抚慰金等有权主张的,仅包括死者生前配偶、死者父母、死者子女,其他人无权主张。

    死亡赔偿金、抚恤金、精神抚慰金等“三金”是死亡公民死亡之后所取得的财产性利益,不属于其遗产,也不属于夫妻共同财产,其性质应属于其生前配偶、父母、子女共有财产。死亡公民的生前配偶、父母、子女共有财产都有权利主张“三金”。

北京驰坚律师事务所

 王飞      

2016年11月30日

    

作者:[王飞] 分类:[民事] 时间:[14:57:07] | 评论(0)
 
民间借贷纠纷案件中的“借”与“贷” 王飞
2016-11-10  
    民间借贷,是指自然人、法人、其他组织之间及其相互之间进行资金融通的行为。从事贷款业务的金融机构及其分支机构等因发放贷款等引起的纠纷不适用民间借贷纠纷的处理规则(《最高人民法院关于审理民间借贷案件适用法律若干问题的规定》以下简称《民间借贷规定》)。在司法实践中,民间借贷纠纷案件的种类主要是自然人与自然人之间的借款,本文以自然人与自然人之间的借款纠纷为核心来分析探讨民间借贷纠纷案件中的相关举证以及据以定案应当具备的证据。

    任何人都有困难的时候,也都有遇到挫折的时候,因而在我们日常工作、生活、交往的过程中,人与人之间难免会发生借贷关系,俗称借钱。往往表现在同学之间、朋友之间、亲人之间、同事之间等,这些较为常见。因为彼此认识、熟悉,发生借贷之时很少会签书面字拒,数额相对较小的,以现金形式支付的较多。因人所处环境不同、性格不同、价值观不同以及道德素质、修养的良莠不齐等,借钱之后欠款人无法及时还款,或者故意躲避债权人等各类行为屡见不鲜,以至于因为“借钱”引发的纠纷逐渐增多,法院受理的该类型案件也在逐年增加。自然人与自然人之间的借贷纠纷是民间借贷纠纷案件常见的种类之一。

    我们都知道,民事诉讼中的举证规则一般是“谁主张,谁举证”,民间借贷纠纷案件的举证责任、举证规则正是如此。单从字面意思来看,借贷,是由“借”(借款)与“贷”(出借)组成的,二者相互依存,不可分割。也就是说,民间借贷应当由“借款”和“贷款”两部分共同组成,缺乏其一,法院不宜径行裁判。《民间借贷规定》第二条第一款:出借人向人民法院起诉时,应当提供借据、收据、欠条等债权凭证以及其他能够证明借贷法律关系存在的证据。不难看出,最高人民法院的规定与笔者所言相像、类似,最高法院的“借据”即借款的证据,亦即“借”;“收据”即出借的证据,亦即“贷”,故民间借贷纠纷案件应当具备“借”与“贷”,二者不可缺一。也就是说,相关权利人也应当对其诉讼请求承担举证责任,至少得证明向与被告之间存在借贷关系,已经提供借款这两个最基本的方面。仅举证证明借贷关系,不能举证证明已经实际出借资金的,也就是说,当事人仅举证证明“借”不能举证证明“贷”的,属于合同成立,但未生效,故无权要求对方承担还款责任,法院不宜判决被告承担还款责任。根据合同法的相关规定,民间借贷合同属于实践合同,出借人必须实际交付借款,否则合同成立不生效,所以法院不宜草率的裁判被告承担还款责任。同理,当事人仅举证证明“贷”而不能举证证明“借”的,也不应当按照民间借贷纠纷审理,可以按照不当得利审理等。

    根据最高法院发布的《民间借贷规定》,人民法院审理民间借贷纠纷案件时,应当严格审查借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实,综合判断是否属于真实的借贷关系,甚至判断是否为妨碍司法秩序或者侵犯他人合法权益的虚假民事诉讼。这就要求法院依法严格适用举证规则,审慎、客观的查明相关证据的客观真实性、合法性、关联性。对于案件无关的证据、程序或者内容违法的证据以及真实性存疑的证据,尤其是仅能“借”或者仅能证明“贷”的案件,法院不宜草率认定裁判,应当本着公正司法原则以及司法为民的宗旨,对当事人所提交的“借”、“贷以及借贷发生的原因、时间、地点、款项来源、交付方式、款项流向以及借贷双方的关系、经济状况等事实,等证据严格审查,以免错判、误判。

    综上所述,民间借贷纠纷案件,法院据以裁判定案的证据至少应当同时具备“借”的证据与“贷”的证据,这是两个最为基本的方面,故,笔者认为,当事人仅举证证明“借”不能举证证明“贷”的,法院不宜做出对被告不利的裁判,如确应支持原告请求时,法院应当思之再三,慎之又慎。

北京驰坚律师事务所

   王飞      

2016年11月10日

    

作者:[王飞] 分类:[民事] 时间:[14:53:38] | 评论(0)
 
刑事诉讼中的辩护 王飞
2016-06-02  
   在了解辩护的相关内容之前,我们先了解一下“犯罪嫌疑人”与“被告人”,“犯罪嫌疑人”是在人民检察院向人民法院提起公诉以前即在立案、侦查、审查起诉阶段的称谓,“被告人”是在人民检察院提起公诉后即法院审判阶段、自诉案件中人民法院立案受理后的称谓。“被告人”与“被告”分别属于不同的诉讼程序,前者属于刑事诉讼中的称谓,后者属于民事诉讼中的称谓。

    辩护是刑事诉讼中犯罪嫌疑人、被告人的基本权利,在其基本权利中处于核心地位,国家应当充分保障犯罪嫌疑人、被告人辩护权利的行使。根据我国刑事诉讼法的规定,犯罪嫌疑人、被告人有权自行辩护,也有权利委托律师及有关人员辩护的权利。辩护是指在刑事诉讼中,辩方(犯罪嫌疑人、被告人、辩护人)针对控方(公诉机关即人民检察院、自诉人)对犯罪嫌疑人、被告人的指控,从实体和程序上提出有利于犯罪嫌疑人、被告人的事实及理由,以辨明犯罪嫌疑人、被告人无罪、罪轻或者应当、可以从轻或者减轻、免除处罚,以及犯罪嫌疑人、被告人的程序权利受到侵犯,维护犯罪嫌疑人、被告人权利的诉讼活动。

    辩护权是法律赋予受到刑事追究的人针对其所受到的指控进行反驳、辩解和申辩,以维护自身合法权益的一种诉讼权利。在其所有的诉讼权利中,辩护权是基本的权利,居于核心地位。在我国刑事诉讼程序,辩护的种类一般包括三种,一是自行辩护,二是委托辩护,三是指定辩护。辩护犯罪嫌疑人、被告人辩护权利的行使可自行行使即自行辩护,也可以委托适格主体作为辩护人来行使即委托辩护,有时也需要公、检、法等司法机关指定律师作为辩护人予以辩护即指定辩护。自行辩护、委托辩护是常见的,但对于司法机关指定辩护是需要符合一定条件的,根据刑事诉讼法的规定,具有以下情形犯罪嫌疑人、被告人没有委托辩护人的,公、检、法、机关应当:1.犯罪嫌疑人、被告人为盲、聋、哑人;2.尚未完全丧失辨认或控制行为能力的精神病人;3.可能被判处无期徒刑、死刑的;4.犯罪嫌疑人、被告人是未成年的。

    本文主要介绍委托辩护的相关方面,对于委托辩护,犯罪嫌疑人、被告人何时才可以委托辩护人为自己辩护呢?对于自诉案件,被告人在人民法院受理案件后可随时委托辩护人。人民法院应当自受理自诉案件之日3日内告知被告人有权委托辩护人;公诉案件自犯罪嫌疑人被侦查机关第一次讯问或者采取强制措施之日起,有权利委托辩护人。侦查机关同时也应当在第一次讯问或者采取强制措施之日起告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。在检察院阶段,检察院应当在收到侦查机关移送审查起诉的案件材料之日起3日内告知犯罪嫌疑人有权委托辩护人。人民法院在受理案件之日起3日内应当告知被告人有权委托辩护人,可以口头或者书面方式通知。根据《刑事诉讼法》第32条的规定,犯罪嫌疑人、被告人除自行辩护以外,可以委托一至二人作为辩护人,也就是说犯罪嫌疑人、被告人最多可以委托两名辩护人。

    对于犯罪嫌疑人、被告人的辩护权利,司法机关尤其是人民检察院、人民法院应当切实充分保障犯罪嫌疑人、被告人行使,无论犯罪嫌疑人、被告人的行为是多么的恶劣,亦或是罪行是如何之大,都应当以尊重人权为根本,依法保障犯罪嫌疑人、被告人辩护权利的行使,依法履行告知其有权委托辩护人,并按照法律规定及要求及时通知、转达犯罪嫌疑人、被告人的家属其委托辩护人的要求,这是法律的要求,也是法治的要求,更是公平正义的要求。在刑事诉讼之中,空辩双方的平等对抗更需要犯罪嫌疑人、被告人的充分行使辩护权,这同时也是人类社会文明、进步在刑事诉讼中的彰显。法治国家、法治社会、法治政府的建设离不开司法机关的公平、公正执法,执法更应当依法执法,切实保障犯罪嫌疑人、被告人的辩护权得以充分、有效的行使,是刑事诉讼程序之中最为关键的一方面,其不但能够使得案件得到适宜的处理,同时也有利于促使犯罪嫌疑人、被告人真切悔过、服法,也有益于我国社会主义和谐社会的建设。

北京

    

作者:[王飞] 分类:[刑事] 时间:[15:01:06] | 评论(0)
 
人民法院的“判”与“决”
2016-04-30  
    人民法院是我国宪法规定的唯一的审判机关,受理、审判、执行各类民事、商事、刑事、行政等纠纷案件。人民法院对于法律纠纷案件的处理,以判决书或者调解书方式认定、决定处理结果具有权威性,人民法院出具的判决书或调解书具有同等法律效力,任何组织、单位团体以及个人应当严格遵守、履行。判决,分为“判”和“决”,“判”即辨别、判断,主要是指法院对于案件事实的认定和判断并作出认定而出具判决书;“决”即解决、了决,主要是指在当事人不履行判决、裁定的前提下,人民法院执行部门,通常为执行局或者执行庭强制履行义务人履行判决书所作出应当履行的义务即强制执行。在目前我国司法实践中,很多类型的案件可谓“判”容易,“决”是非常困难的。民事案件,如相邻权纠纷、民间借贷纠纷、探望权纠纷等等,人民法院的判决书能够保质保量及时履行是比较困难,实践中往往是被申请执行人以各种非正当理由消极履行或者不履行,执行起来是比较困难的,也就是老百姓所说的“执行难”。刑事犯罪案件,一般情况下犯罪嫌疑人是被先行羁押在看守所,在侦查、起诉直至判决生效期间一直被羁押,判决生效之后将其交付监狱执行,所以,刑事案件不存在所谓的执行难的问题,执行难通常是指民事案件的执行问题。

    民事案件的执行难是当前公认的事实,其中有被申请执行人(即我们所称的老懒)的不配合、执行法官不主动或不负责、有关单位的不协助等等多方面原因造成的。被申请执行人的不配合往往表现为转移财产、隐匿行踪或者威胁申请执行人等不合法、不守信、不讲理的行为被手段拒不履行判决、裁定;执行法官不主动或不负责表现为责任心不强,以各种理由刁难申请执行人等;有关单位的不协助主要是指与执行有关的单位,以各种理由阻止执行法官的依法执行等。我认为,对于被申请执行人恶意拒绝履行判决书所确定的义务的,执行法官可以对其实施拘留,依法查封其名下财产,列入失信名单即“黑名单”,迫使其履行义务,在司法实践中,往往是欠钱不还,经法院审判后,或者审判中隐匿、转移财产。属典型的拒不履行判决、裁定的行为,我国刑法第313条也将该行为明文规定为犯罪行为,所以,执行法官在执行中,对于被申请执行人确属于拒不履行判决、裁定的,应及时向本院及时反馈,法院应当依法追究被申请执行人的刑事责任。对于执行法官的不负责,用《人在

    

作者:[王飞] 分类:[执行] 时间:[17:17:03] | 评论(0)
 
虚假诉讼罪 王飞
2016-04-04  
    《中华人民共和国刑法修正案(九)》(以下简称《刑修九》)对刑法作了较大的修改,不但删除了诸如嫖宿幼女罪等罪名,同时也根据我国当前的社会实际情况增设了不少新的犯罪类型,比如刑法第三百零七条之一的虚假诉讼罪。我们在电视、报纸以及网络媒体上,经常见某某人摔倒后,好心人上前救助、搀扶等反而遭受讹诈等,这种不知羞耻的行为不但对良好社会风气的养成产生阻碍,并且严重危害他人的合法权益,扰乱司法秩序,浪费司法资源。随着《刑修九》的颁布实施,诸如捏造事实而提起民事诉讼要求赔偿的讹诈行为、捏造事实提起民事妄图不劳而获等行为得到了刑法规制,这不但符合当前社会情形,同时也给刑法注入新鲜的“血液”,使得刑法焕发新的生命力,从而更加适应当前社会,更好的实现刑法的价值。本文针对现行《刑法》第三百零七条之一即《刑修九》增设的虚假诉讼罪作以分析解读:

    刑法第三百零七条之一规定:以捏造的事实提起民事诉讼,妨害司法秩序或者严重侵犯他人合法权益的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金。

    单位犯前款罪的,对单位判处罚金,并对其直接负责的主管人员和其他人员,依照前款的规定处罚……。

    虚假诉讼罪是指以捏造的事实向法院提起民事诉讼进而妨害司法秩序或者严重侵犯他人合法权益的行为。其犯罪构成要件:

    构成要件符合性:

    1.行为主体:自然人、单位。根据第三百零七条之一第二款的规定,除了自然以外,单位也可成为实施本罪的主体。

    2.客观方面:捏造事实向法院提起民事诉讼,“捏造事实”包括捏造的事件、捏造的行为,笔者认为主要是捏造民事事实,如果捏造刑事犯罪事实,向法院提起自诉或者报案意图追究他人刑事责任的,属于诬告陷害,应按照诬告陷害罪定罪处罚。“向法院起诉”应是指捏造相关事实而向法院立案起诉,笔者认为应以行为人去法院立案为本罪的着手,行为人在法院立案完毕(诉讼费缴纳完毕)为既遂。因为本罪的侵害客体包含两个,一是司法秩序,二是他人合法权益,行为人侵犯其中的一个即可构成本罪,例如:行为人立案后,法院会按照相关的民事纠纷事实来分配审判法官,这时候已经妨害了司法秩序,其行为已经既遂。

    3.结果:本罪的客体有两个,一是司法秩序,二是他人合法权益(不仅仅是指被告的合法权益,同时也包括第三人的合法权益,通常是指原、被告恶意串通而侵害第三人合法权益,此时行为人包括原、被告),也就是说,即使是行为人捏造事实去法院立案后妨害司法秩序也好,亦或是立案后法院审判的时候使他人合法权益受损也好,只要其行为侵犯其中一个客体,即可构成本罪。

    4.因果联系:司法秩序的妨害或者他人合法权益的损害与行为人捏造事实向法院起诉的行为具有因果联系,换句话说,司法秩序遭受妨害或者他人合法权益遭受损害是由行为人捏造事实向法院起诉而造成的。

    违法性:

    行为人捏造事实去法院起诉的行为违法,具有刑事违法性,并且不具备任何违法性阻却事由,简而言之,其行为一不合法、二不符德、三不守信、四不讲理。

    罪责:

    1.主观方面,行为人主观方面是故意,即明知道自己捏造事实去法院起诉会扰乱、妨害司法秩序或者侵犯他人合法权益,而仍然为之。本罪的构成只能是故意,且只能是直接故意。

    2.不存在责任阻却事由,

   ①年满16周岁且具备刑事责任能力;

    ②具有期待的可能性;即有可能期待行为人不实施违法行为而实施其他适法行为,如果不能期待行为人实施其他适法行为,即缺乏期待的可能性,行为人不承担刑事责任,例如:行为人犯罪之后自己做伪证的,不成立伪证罪等。

    虚假诉讼罪的概念以及其犯罪构成要件我们分析完了,接下来我们不妨结合本罪的概念及犯罪构成来分析一下诸如碰瓷、救扶他人而受讹诈等行为。

    关于老人故意摔倒或碰瓷实施讹诈、勒索钱财的事件时有发生,在老人恶意讹诈的情形下不少无辜当事人为证明自己的清白含冤而逝。然而,在刑事诉讼中被告人并没有自证清白的法定义务,在民事诉讼中,一般也遵循“谁主张,谁举证”的规则,老人恶意讹诈,多半是指控他人对自己实施侵权行为而要求被害人向自己赔付金钱。根据侵权责任法的规定,一般侵权构成要件:1.存在侵权行为;2.造成损害后果;3.行为人具有过错;4.行为与损害后果之间具有因果联系。这是一般侵权必须具备的法定要件。老人应当对声称的侵权承担举证责任,证明行为人确实对实施了对自己的侵权行为以及造成的侵害结果,换句话说,老人应当证明被害人确有过错及其相应的因果关系。根据举证规则,对自己的诉求承担责任的一方,如果不能提供证据支持自己的主张,要承担不利的法律后果。对于“碰瓷”后,随即报警或者去法院起诉,对于原本非正当的行为即一不合法、二不符德、三不守信、四不讲理的行为人,如捏造诸如上述事实去法院起诉的,应当依法追究行为人的刑事责任,即可按照虚假诉讼罪追究行为人的刑事责任。

    法律代表者公平、正义,让失信者、不讲理者、无道德者付出相应的代价,使“守法者有其保,违法者必处罚”,对实施虚假诉讼的行为人依法定罪科处刑罚不仅适应我国当前社会,而且更有利于社会的和谐发展,稳定社会环境及社会主义市场经济秩序,同时也可以树立刑法的威严,使得行为人不敢实施犯罪、不能实施犯罪甚至不想犯罪,进而进一步促进社会主义和谐社会的建设以及社会主义核心价值观的弘扬及行践!

北京驰坚律师事务所 

王飞       

二零一六年四月四日

    

作者:[王飞] 分类:[刑事] 时间:[14:36:13] | 评论(0)
 
浅析校园暴力
2016-03-05  
    据网络消息报道,全国“两会”开始前,3名中国留学生在美国因为绑架同学、施虐等行为被判承担刑事的消息将校园暴力事件再次推向公众视野。昨天,在全国政协十二届四次会议的小组讨论中,教育界别、文艺界别的政协委员,均在热议校园暴力问题。2015年校园暴力伤害事件频发且不断升级。有些校园暴力事件情节恶劣,令人震惊,诸如对被害者实施暴力群殴、扒光衣服侮辱受害者以及强迫受害者食秽物等等。这些违法、违纪的行为人为什么这么嚣张?为什么这么肆无忌惮?校园暴力伤害为什么频繁发生?根本原因在哪儿?等等,这些问题现在已经摆在我们的面前。“上世纪八、九十年代,美国校园暴力猖獗,各州通过修法对参与校园暴力的青少年加强了刑事惩罚,特别是为打击群体犯罪,所有参与者都要‘连坐’判罪。即使涉及校园暴力案件的青少年未满十八岁,如果后果严重并且有前科,也可以当作成年人刑事案件审理,按成人犯罪定案、量刑,从而有效遏制了校园暴力。对于我国目前校园暴力的客观实际,我认为其原因有三:

    一、家庭、学校教育的缺失及严重不足

    随着我国社会经济等方面的转型,外出务工或者经营商业活动等已是一种正常的不正常现象。现在很多年轻夫妻外出务工谋生,很多情况下都是将幼小子女托付于父母照顾,平时与孩子的沟通仅仅存留在电话、电信等方式,对孩子的成长、学习等情况缺乏了解,甚至缺乏必要的沟通。孩子尚小,更何况处于成长发育的黄金期,需要父母的引导的教育,以助孩子培养良好的生活习惯、正确的价值观念以及相应的法治观念。父母长期在外务工,对孩子的监管缺失,不能给予孩子的关爱和照料很容易给孩子有效的心理造成阴影或者打击,以致孩子的性格、价值观发生扭曲变化,形成不完整的人格,为其自身及社会的安全埋下隐患。更何况有些家长非但不去教育、教导孩子,孩子在学校等地方出了问题,很多家长也觉得不以为然,觉得不就是跟同学打架嘛!道歉,或者拿钱就能解决了。这不是在解决问题,也不是再教育孩子,反之这是在给孩子注入不正常思想,不利于其违法犯罪行为的矫正,相反为其再次实施违法犯罪行为埋下定时炸弹。

    另外,校园暴力事件频发与学校教育过度重视智育,在应试教育背景下,很多学校忽视德育、情感教育和法制教育,导致学生法治观念淡薄。加之沉重的课业负担使得学生压力巨大,一些学业上存在困难的学生容易在压力下产生对校园和同学的对立情绪,在行为上更易出现攻击性。对于有效学校,对于校园暴力等违法犯罪行为,学校为了自己的面子,也会选择大事化小、小事化了,这样一来,很可能他就会再次施暴,因为施暴没有成本。学校的这种做法只会适得其反,虽暂时缓解矛盾,但为日后的正常教学及学生的人身、财产安全埋下隐患,会使得校园暴力行为有恃无恐的直线上升。重视法制教育,培养学生的法治观念,是学校的核心工作之一,不能为了文化课等课程而弃法制课程于不顾,这是对国家社会的不负责,是对学生的不负责,同时也是对学校自身的不负责。

    二、社会不良因素的影响

    社会是一个极其复杂的大环境,他与我们的生活、学习、工作等息息相关。任何社会、任何情况均会存在着一定的不良因素,中小学生处于学习、成长、发育的黄金期,身心发育不成熟,容易受到社会不良因素的诱导而误入歧途。网络、影视、书籍中的暴力手段被包装和美化,很多学生欣赏暴力并沉溺于暴力游戏,模仿影视作品中的帮派行为,在校园内为非作歹。

其实,中小学生在校园内,除了学习还有什么?玩!玩是每个孩子的天性,很多情况下小孩子发生矛盾,你打我一拳,我踢你一脚都是因为玩恼了,你想想,几岁或是十几岁的孩子之间能有多大仇恨啊,不就是因为玩而引发的矛盾嘛。但,武力暴打、扒衣侮辱、强迫食秽以及无由施暴等行为就属于明显不正常,可以说行为人存在畸形的变态心理,行为人以武力暴打、扒衣侮辱、强迫食秽以及无由施暴等行为加害被害人为荣,并以此行为炫耀、展示自己的“实力”,来证明谁才是“老大”等等畸形变态心理,这往往与社会不良因素的影响是分不开的。学校、家庭应加强对孩子监护教育等责任,培养中小学生良好的生活习惯、正确的价值观念以及法治观念,以使其向着正常的、健康的、积极向上的方向发展、成长。

    三、法律责任的承担过于轻微

    对于校园暴力,我们的司法机关、学校等往往以行为人未成年为由而免除处罚或者私了(赔点钱了事儿)等,这些做法我持有异议。“未成年”这个条件并不是免于承担法律责任的保护伞。校园暴力涉及的相关犯罪类型主要有故意伤害罪;寻衅滋事罪;强制猥亵、侮辱罪;故意毁坏财物罪等等。校园不是法外之地,对于符合犯罪条件,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,强制性收容教育,并依法责令监护人承担相应的赔偿责任。刑法之要义就是要使得受刑之人深感其痛,以使达到行为人不再犯罪、不敢犯罪、不能犯罪。对于主观恶性极深,行为手段恶劣、行为性质极其严重的未成年人违法、犯罪行为,依法追究法律责任,赔偿也好,行政拘留也好,收容教育也好,定罪判刑也罢,让行为人为其恶行付出相应的代价,以将“法外之地”——校园的暴力行为得到有效的规管,以维护学生的人身、财产安全及正常学习、生活环境。绝对不能以任何不法、不当的借口或者理由而让主观恶性极深、行为手段极其恶劣、行为结果极其严重以及社会危害性极大的违法犯罪行为人逃避法律的追究。

    中国法制,法治中国,任何人、任何组织机构、任何团体都没有逾越法律行为的权利。校园暴力看似小孩子打架,其实不然,其对被害人的身心伤害是无法弥补的,社会危害性极大,必须依法追究行为人的法律责任,绝对不能认为行为手段、性质、后果极其恶劣的违法犯罪行为人系未成年人而“手下留情”,孺子可教我方教,也就是说,并不是所有的未成年均能够通过简单的教育就能悔改的,根据其违法犯罪的客观实际,依法追究法律责任直至刑事责任,对于不承担刑事责任的违法犯罪行为人可以强制收容教养。

北京驰坚律师事务所

    王飞

2016年3月5日

    

作者:[王飞] 分类:[评论] 时间:[14:06:13] | 评论(0)
 
刑罚裁量之数罪并罚
2016-02-29  
    刑法上的关于刑罚的裁量方面的数罪并罚问题是不少初学法律的人困惑、不理解的重要知识点之一,数罪并罚在刑罚的科处与裁量中拥有者极其重要的作用。数罪并罚是指人民法院对一人犯数罪分别定罪量刑,并根据法定原则与方法,决定应当执行的刑罚。数罪并罚应当以行为人犯两个或者两个以上的罪为前提。数人共同犯数罪时,人民法院对数人应分别量刑,仍然属于对一人犯数罪,存在数罪并罚问题。数罪并罚的适用应当是在犯罪人的刑罚执行完毕以前发现其犯数罪,如果刑罚执行完毕以后,不存在数罪并罚问题。对于漏罪没有处理的,可以根据相关的追诉时效来决定是否就该漏罪追究其刑事责任。

    我国数罪并罚的原则有四种,分别是:吸收原则,针对判处死刑和无期徒刑的;限制加重原则,针对被判处有期徒刑、拘役、管制的;并科原则,针对判处主刑与附加刑的;附加刑的并罚,种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。根据刑法第六十九条、第七十条以及第七十一条的规定,适用数罪并罚的情形主要有:判决宣告前一人犯数罪的并罚、判决宣告后发现漏罪的并罚、判决宣告后又犯新罪的并罚等三种情形,下面本文就该三种数罪并罚的情形结合案例予以分析介绍:

    一、判决宣告前一人犯数罪的并罚

    我国刑法第六十九条:判决宣告以前一人犯数罪的,除判处死刑和无期徒刑的以外,应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上,酌情决定执行的刑期,但是管制最高不能超过三年,拘役最高不能超过一年,有期徒刑总和刑期不满三十五年的,最高不能超过二十年,总和刑期在三十五年以上的,最高不能超过二十五年。

    数罪中有判处有期徒刑和拘役的,执行有期徒刑。数罪中有判处有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役执行完毕后,管制仍须执行。

数罪中有判处附加刑的,附加刑仍须执行,其中附加刑种类相同的,合并执行,种类不同的,分别执行。

    以上便是我国刑法对于判决宣告前一人犯数罪的并罚问题所的明确规定。举个例子:李某犯抢劫罪被判处有期徒刑5年、犯强奸罪被判有期徒刑7年,抢劫罪与强奸罪数罪并罚(刑期应当在总和刑期以下、数刑中最高刑期以上来决定,即7年至12年之间决定),决定判处有期徒刑9年。这就是判决宣告前一人犯数罪的并罚的计算。

    二、判决宣告后发现漏罪的并罚

    判决宣告后发现漏罪的并罚,即根据刑法第七十条:判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。【漏罪的并罚】

    我们仍以上述案例为例:李某犯抢劫罪被判处有期徒刑5年、犯强奸罪被判有期徒刑7年,抢劫罪与强奸罪数罪并罚,决定判处有期徒刑9年。执行2年后,法院发现李某犯信用卡诈骗罪,经审理,判处有期徒刑3年。那么,李某的刑期该如何去计算呢?根据刑法第七十条的规定,应当对新发现的罪作出判决,把前后两个判决所判处的刑罚。即李某的刑期决定应当在9年以上12年以下的幅度内确定刑期,比如说,数罪并罚决定执行刑期11年。但其实际执行刑期并非11年,根据刑法第七十条的规定,已经执行的刑期,应当计算在新判决决定的刑期以内。所以,李某的实际刑期应为11年减去已经执行的2年,即9年,也就是说李某须再服刑9年。这种对于漏罪并罚的方法叫做“先并后减”。

    三、判决宣告后又犯新罪的并罚

    判决宣告后又犯新罪的并罚,根据刑法第七十一条:判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,依照本法第六十九条的规定,决定执行的刑罚。【新罪的并罚】

    对于该种数罪并罚的计算问题我们仍以上文案例为例:李某犯抢劫罪被判处有期徒刑5年、犯强奸罪被判有期徒刑7年,抢劫罪与强奸罪数罪并罚,决定执行有期徒刑9年。执行2年后,李某对于伙同狱友殴打接受认真改造的赵某,将赵某打成轻伤,法院以故意伤害罪判处有期徒刑3年,李某的实际执行刑期该如何去算呢?判决宣告以后,刑罚执行完毕以前,被判刑的犯罪分子又犯罪的,应当对新犯的罪作出判决,把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚,也就是把前罪没有执行的刑罚9年减去2年等于7年与后罪即故意伤害罪被判处的刑罚3年按照刑法第六十九条实行并罚,即应在7年以上10年以下这个量刑幅度内决定李某的刑罚。如,法院决定李某的刑罚为8年,那么,李某实际需要执行的刑期为8年。这种对于判决宣告后又犯新罪的并罚方法叫做“先减后并”。前文案例中,因为李某之前已经服刑2年的刑期,加上如今的8年刑期,实际上李某须服刑10年。

    以上便是本文对我国刑法第六十九条、第七十条以及第七十一条的规定的数罪并罚的情形的相关计算方式的介绍。由于笔者才疏学浅,在仓促的写作中难免存在疏漏,恳请批评指正。

北京驰坚律师事务所、北京大

    

作者:[王飞] 分类:[刑事] 时间:[16:45:34] | 评论(0)
 
新罪解读:强制猥亵罪
2016-02-28  
    《刑法修正案九》已经颁布实行了,其为适应当今社会的客观实际,对于不少罪名进行了修改、删减等,为刑法的注入新的生命力。刑法是万法的保障法,其他部门法的等够得到顺利实施,换句话说能够有效的处理其调整的法律关系,往往需要刑法做后盾。其他部门法如:《物权法》、《合同法》、《劳动法》、《行政法》等部门法调整的只是某一方面的法律关系,然而刑法则不同,上至国家安全,下至公民个人权利,刑法都要调整。《刑法》是规定犯罪与刑罚的部门法,其性质决定了其在我国法律体系中的重要作用。法律的生命在于实施,随着经济、文化的全球化,我国公民的观念、思想等也随着不断发生变化,紧随而来的相关社会问题也是不断的发生,法律在一定程度上具有一定的滞后性,刑法也一样。例如,我们经常看到新闻媒体频繁报道女性强奸或者强制猥亵男性的违法行为,然而,面对这样的行为刑法通常显得苍白无力。刑法修正案九的颁布实施,使得前述违法伤害的行为在一定程度得以规制。本文着重以强制猥亵罪为核心来分析解读。

    根据我国现行《刑法》第二百三十七条:“以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵他人或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役。”据此,强制猥亵罪是指以暴力、胁迫或者其他方法,强行猥亵他人的行为。其构成要件如下:

  一、行为主体

    年满16周岁且具备刑事责任能力的自然人(包括男性、女性)。根据修改前(刑法修正案九未颁布施行以前)的刑法第二百三十七条:以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的,处五年以下有期徒刑或者拘役,也就是“强制猥亵妇女罪、强制侮辱妇女罪”其犯罪行为所指向的受害对象只能是妇女,然而随着刑法修正案九的颁布施行,将“强制猥亵、侮辱妇女罪”修改为“强制猥亵、侮辱罪”,也就是将“强制猥亵妇女罪”更改为“强制猥亵罪”,这也就意味着受害人不仅仅只是妇女,男性也可以成为受害主体。根据刑法的表述:“强制猥亵他人”,他人是指自然人,包括男性、女性(均应年满14周岁,否则构成猥亵儿童罪)。对于本罪来说,行为人年满16周岁且具备刑事责任能力,均以对本罪承担刑事责任。

  二、主观方面

    故意,即明知道自己的强制猥亵行为会侵犯他人的人身权益,仍然为之。我认为,本罪的强制猥亵不应要求以满足性欲、性刺激等为目的,行为人出于工作、感情等原因而以携怨报复为目的对他人实施强制猥亵的,也可构成本罪。

  三、侵犯客体

    公民的人身权利,即对公民人身、隐私权利的侵犯。

  四、客观方面

    使用暴力、胁迫或者其他手段对他人实施猥亵,非性交行为,如为性交,则构成强奸罪。暴力、胁迫或者其他手段的认定:

    (1)暴力手段的认定

    本罪中的暴力手段不同于抢劫罪中的暴力手段,本罪中所谓暴力手段是指对被害人实施的人身强制手段,如:使用殴打、捆绑、伤害、掐脖子、堵嘴、按倒等手段,使被害人处于不能反抗或者不能抗拒的有形手段。

    (2)胁迫手段的认定

本罪中的胁迫手段是指对被害人实施精神上的强制或者乘人之危而实施猥亵的手段。胁迫的核心就是以现在或者将来对被害人造成某种不利或者加害,以引起被害人心理的恐惧,使其不敢反抗,从而实施猥亵。实践中,行为人对被害人实施精神强制手段多样,主要有直接或间接对被害人加害威胁恐吓,例如:故意伤害或者杀害等、揭发被害人的隐私相威胁、损害名誉相要挟以及利用职权、教养关系以及利用迷信进行恫吓、欺骗等,以这些手段对被害人实施胁迫从而令被害人忍辱屈从而实施猥亵的,构成本罪。对于胁迫的没有一个具体统一的标准,也不可能是一个标准全国或者说所有的案件一律适用。不过可以肯定的是,行为人制造并且利用被害人孤立无援之境,乘人之危而实施猥亵的,可以认定行为人构成本罪。

    (3)其他手段的认定

本罪中所谓的其他手段是指除了暴力、胁迫以外的其他手段,使被害人不知反抗、不能反抗的手段,例如:冒充丈夫或者情夫实施猥亵;假冒治病而实施猥亵;利用迷信猥亵亦或是利用被害人患病、熟睡或者醉酒、昏迷等实施猥亵等等。

    总的来说,本罪与强奸罪在客观上具有一定的相似性,我认为,唯一的区别是本罪的客观表现为猥亵行为,非性交行为,否则构成强奸罪。对于“暴力、胁迫或者其他手段”的认定与强奸罪的“暴力、胁迫或者其他手段“的认定可以说并无实质性区别。将“强制猥亵妇女罪”修改为“强制猥亵罪”是当今社会现实的需要,也是法制与法治的进步,完全符合现代化发展的我国社会。

                                                          北京驰坚律师事务所

                                                                 王飞    

                                                            2016年2月28日

    

作者:[王飞] 分类:[刑事] 时间:[18:41:25] | 评论(0)
 
婚姻法第三十四条解读 王飞
2016-02-24  
    婚姻自由是《婚姻法》所确立的基本原则之一,包括结婚自由和离婚自由。根据婚姻法相关法律的规定,达到法定婚龄的男女之间有权利根据双方的真实意愿结婚,同样也有权利按照双方或一方的意愿离婚。婚姻问题在司法实践中主要是离婚问题,如夫妻双方协商一致,达成协议的话可以一起在婚姻登记机关办理离婚登记,不涉及去法院诉讼问题。法院受理的离婚案件,一般是一方起诉离婚而另一方不同意离婚的情形较多。结婚也好,离婚也罢,都是公民个人合法权利,任何党派团体、组织机构或者个人等无权干涉,但出于保护女方及孩子的利益,我国婚姻法及其相关司法解释在某些特殊情况下或者期间内对男方的起诉权作了一定的限制。

    我国《婚姻法》第三十四条:女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内,男方不得提出离婚。女方提出离婚的,或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不在此限。这是我国婚姻法在特殊情况下、特殊时间内,对男方提出离婚权利的限制,这并非是剥夺男方的权利,法律只是暂时的限制男方起诉的权利。任何事情都有例外,该项条款同时也明确规定法院认为确有必要受理男方请求的,不受婚姻法第三十四条的限制。同样,女方在上述条款规定的情形起诉离婚的,当然也不受限制。下面我就婚姻法第三十四条作简要分析。

    一、怀孕期间、分娩后一年内、中止妊娠后六个月内男方不得提出离婚。

    在女方怀孕期间(一般是指受孕之日起至孩子出生之日)分娩后一年内以及终止妊娠后六个月内等,女方无论是身体还是精神,都处于特别虚弱期,需要有人照料、帮助、协助等,婚姻法出于人道主义的考虑,在女方处于此类特殊期间,给予一定的保护。再者,孩子自出生后,给整个家庭带来欢喜之时,同时也一定程度上增加了女方生活的不便和压力,此时若是男方以夫妻感情破裂为由要求离婚,无异于将女方至于空前的困境,同时也可能将孩子的生活坏境彻底改变,不利于孩子的健康成长。为维护婚姻家庭的和睦、为维护体质处于脆弱期女方的权益以及为维护幼小婴儿的合法权益,婚姻法出于人道及我国妇女权益等相关角度,在女方在上述特殊情况以及特殊时期暂时限制男方起诉离婚的权利。

    二、女方提出离婚的,不受限制。

    女方在自身处于怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内等特殊情形及特殊时期因夫妻感情破裂要求与男方离婚的,不适用婚姻法第三十四条的规定,也就是说,女方不因自身怀孕、分娩、终止妊娠而不能在此情形及情况下提出离婚。夫妻感情破裂,是法定的离婚条件。女方在上述特殊境况下,可以根据自身情况以及离婚后的生活等问题综合考虑,如夫妻感情确已破裂,法院应当考虑女方的生活环境,不再让本来体质已经很弱的女方遭受更大的痛苦。法律在女方怀孕期、分娩、终止妊娠限制男方提出离婚的权利进而保护女方或者子女利益,然而不限制女方提出离婚的权利,这二者并不矛盾。女方提出离婚,必然是对自身的承受能力及生活等问题上权衡了利弊,并认真、谨慎的做了考虑,相比较在其特殊境况下男方提出离婚的伤害小的多,而且还有可能使得女方脱离已经毫无意义的婚姻,进而让自己或孩子得到更好的生活,亦或是让自己走出名存死亡的婚姻,寻求自己的新生活。女方在其特殊境况下起诉离婚,不但不会侵害其合法权益,更不可能与保护弱势女方利益的婚姻法律条款相违背,相反,可能会使得女方结束婚姻之后减轻痛苦,减轻压力,让自己不再在身体或精神上受折磨,脱离痛苦的婚姻生活,更好的维护自己的合法权益。

    三、人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的,不受限制。

    前文曾提到,婚姻法第三十四条仅仅是暂时限制男方在女方怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内提出离婚的权利,并未在此情形禁止男方提出离婚诉讼的权利。人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的情形,我的理解该情形应当是与我国婚姻法律、法规及公序良俗的违背的,如婴儿系与他人通奸所生或者对丈夫实施家庭暴力,诸如刀斧相加等严重危及一方生命、身体健康等行为,亦或是对夫妻共同财产或者家庭财产肆无忌惮的破坏,一般要求数额较大、巨大等等,这些行为不仅违反法律法规,且同时破坏夫妻感情,影响家庭生活环境的稳定。家,是温馨的、安全的、和目的,但充满着暴力、打砸等严重危及生命、身体及财产安全的家就完全失去了意义。从小处说,影响家庭,从广的来说,危害社会安全。所以,我认为,“人民法院认为确有必要受理男方请求的”,应当是女方行为危及男方生命、身体及巨额财产安全,或者是生活作风不正,幼婴系与他人通奸等。一般的夫妻间分歧、争执、吵闹等,不属于“人民法院认为确有必要受理男方请求的”情形。

    综上所述,一般情况下男方在女方在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内是不可以提出离婚的,但有证据证明女方存在上述的严重过错行为,可以提出离婚。女方在自己在怀孕期间、分娩后一年内或中止妊娠后六个月内,可以提出离婚,不受婚姻法第三十四条的限制。

    由于笔者才疏学浅,诚望批评指正。

北京驰坚律师事务所

    王飞       

2016年2月24日

    

作者:[王飞] 分类:[民事] 时间:[11:37:17] | 评论(0)
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