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为何不能审问嫌犯获取章莹颖下落?
2017-07-11  
央广网北京7月11日消息(记者田园)随着越来越多围绕此案的事实浮出水面,关心章莹颖的人们也发出了越来越多的疑问。其中,最重要的一点是,既然嫌疑人克里斯滕森已经落网,为什么不能对他加以审问,获取章莹颖的下落呢?对此,章莹颖家人的援助律师王志东昨天深夜接受《新闻纵横》专访时,作出了如下回应。

王志东:在美国的刑事案件的侦查当中,嫌犯有权利保持沉默,任何人没有这个能力强迫嫌犯要提供口供,尤其是对他自己可能不利的口供,所以这是很重要的一件事情。

除了案件嫌疑人的落网,章莹颖家人从塞勒姆镇上7名目击者那里获得的线索是近期章莹颖案最大的进展。而当章莹颖家人就这一线索与FBI沟通、提出进一步调查的要求时,FBI却对章莹颖出现的地点提出了逻辑性及合理性方面的怀疑。这也使得案情更显扑朔迷离,引发不少人猜测。对此,王志东表示,在本案中,不合情理之处其实有很多,而这些仍需要进一步的证据才能解释。

王志东:在这个案件当中肯定有很多不合常理的事情,一个就讲犯罪嫌疑人,从他平常的情况来看,没有人想到他会是一个罪犯,或者起码说是嫌疑犯。他的过去没有任何犯罪的记录,读博士的学生,做助教有三个学期,三个学期都被评为是优秀助教,平常周围的人都认为这个人聪明友善,他居然做了这样的事情,就是说不合情理的地方还有很多。FBI说,他们认为这个人已经不在人世了,但是又一直拿不出证据来,这些也都是非常不合情理的事情。所以在案件所有证据都呈现出来之前,我认为我们现在没有足够的证据来解释我们现在所看到的这一切。在小镇沿街商铺里面的录像,是家人在敦促警方FBI去做进一步的调查(的原因)。

章莹颖家人找女心切,在已知范围内争取着每一个可能,而FBI却认为家人的擅自行动会对案件调查以及家人心理产生负面影响。这是不是意味着双方产生了冲突呢?王志东表示,这只是他们站在不同立场上的不同考量而已。对于章莹颖家人来说,找人,始终是第一位的。

王志东:从小章家人的角度来讲,他们的立场就是只要有任何的希望都要去寻找,不可能放弃任何的线索,警方做警方的调查,我们给你们提供的线索你们没有去追踪,那我们只能够用我们自己的力量去做这些事情。对于家人来讲,找到小章同学,能够看见她生还,带她回家,这是第一位的。FBI认为,他们以后做这样的事情应该跟FBI先协调。但这里面并没有任何的冲突,这个线索FBI以前也并没有认真去追寻过。我相信在今后的一两天,两三天,一定会有新的发展,这个案子会有新的发展。

    

作者:[屈庆东] 分类:[刑事] 时间:[17:33:56] | 评论(0)
 
“遭老师强奸案”女童承认骗人 流泪向老师道歉
2017-07-10  
中青在线河南漯河7月10日电(中国青年报·中青在线记者 章正)近日,有网友披露“河南省西华县12岁女学生被两教师强奸”一案有了最新进展。涉事女学生姑姑何争先(化名)称,在医院检查后得知,孩子何佳佳(化名)的处女膜“未见明显裂伤”。

中国青年报·中青在线记者采访了涉事女学生姑姑何争先,6月27日,她带着孩子前往西华县人民医院进行检查,她看到医学证明结果是处女膜“未见明显裂伤”。7月4日,她又通过私人关系找漯河市当地医生对孩子进行检查,得知结果并没有什么问题。

“(强奸)的数字是我随便编的,我当时心里非常紧张。叔叔说为我做主,没啥,为什么要做主?我只是一直顺着说下去。我想过,这是骗人,我也考虑过如果说实话,大家也不会相信我的。”何佳佳说。

“姑姑发微博之前和我商量过。”何佳佳说,作为孩子,她没想到这件事会有这么大的影响。

“对不起老师们。”何佳佳哭着说道。

7月4日晚,河南省西华县公安局官方微博“平安西华”发布,关于对网民“白衣天使茉莉花”在新浪微博发布严重失实消息的情况通报。

第二天,河南省周口市公安局官方微博发布:“我局决定,由市公安局组成专案组,接手对该举报案情的调查。我局将根据调查的结果依法依规处置,并主动提请检察机关实施法律监督。”

中国青年报·中青在线记者将会关注此事,并继续呈现详细报道。

    

作者:[屈庆东] 分类:[刑事] 时间:[14:33:12] | 评论(0)
 
员额制改革后,法院思想工作亟待加强和改进
2017-07-06  
    

     随着首批员额法官纷纷宣誓,法官员额制改革已经落地生根。当前,法院的人员组成与原来有了明显的区别,虽然还是原来的人员,但身份有了很大的变化。法院的工作进入了一个崭新的时期,也进入了磨合期。由于身份的变化和工作性质的变动,给法院所有人员思想上带来前所未有的冲击。这对搞好法院思想工作提出了新的挑战。

     要增强思想工作的针对性。正是由于身份不同,各类人员有不同的思想需求。如何分类别引导,激发工作活力,提高思想工作的针对性,有效性,是一个新的课题。要引导员额制法官,公正司法一心为民,专注于审判事业,精研审判理论,办精品案、铁案,经得起法律和历史的检验。引导未入额法官服从新的工作安排,转变工作思路,置身于改革大局,经得起组织的考验。引导司法辅助人员,立足本职,服务法官。

    要增强队伍的凝聚力。当前,法院改革进入攻坚期,审判团队建设正在进行探索,队伍思想不稳定的因素客观存在,而且表现的尤为突出。思想工作如何凝聚人心,把各类工作人员凝聚到法院审判主业上来,凝聚到司法审判事业上来,凝聚到依法治国的部署上来,需要深入细致的思想工作。既要考虑各类人员的思想需求,也要考虑工作大局;既要考虑队伍的改革带来的积极影响,也要考虑历史遗留问题。只有坚持以人为本,妥善解决各种思想矛盾,才能稳定队伍,激发活力,凝聚人心,开创法院队伍建设新局面。

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[15:00:07] | 评论(1)
 
庆东说法之十 以结婚为饵步步设局 真相被揭穿身陷囹圄
2017-05-17  
   

                   以结婚为饵步步设局 真相被揭穿身陷囹圄

 一切不以结婚为目的的恋爱,都是耍流氓。那么,以结婚为诱饵骗取钱财,就是诈骗。今天给大家讲述的是一位残疾人被以结婚为诱饵骗了二十多万元的故事。

  马晓真,家住济宁城郊,23岁的时候就结婚了,妻子勤俭持家,精明能干,马晓真会装修的手艺,夫妻俩就在城里打工,开着一辆三轮车日出进城,日落回家,日子过得幸福美满。天有不测风云。婚后第二年的一天,两人在回家的路上遭遇车祸,妻子不幸身亡,马晓真落下残疾。马晓真身体渐渐康复,又过了几年,家里人忙着给他张罗对象,由于马晓真残疾,这对象还真是不好找。就这样,马晓真一直单身,现在已经41岁。

  隋一诺,今年40岁,因为与丈夫性格不合,前几年离婚了,生育一个孩子由前夫抚养。隋一诺,平时靠打零工生活。经热心人介绍,马晓真与隋一诺见了面。马晓真是一见倾心,隋一诺也没反对,双方互留电话号码,开始了交往。过了几天,双方第二次见面,隋一诺拉着马晓真进了商场,边逛边聊,马晓真给她买了2000元的衣服,隋一诺也没推辞,欣然接受。在交往了一个月后,马晓真赶到女方的住处,在双方自愿的情况下发生了性关系。因此,让马晓真觉得对方是真心想跟自己过日子。

  当天,隋一诺提出了要求,要按照当地的习俗给女方购买“三金”,即:金项链、金戒指、金耳环。马晓真没有犹豫,第三次见面就为隋一诺购买了价值2万元的“三金”,同时,还为女方买了价值8000元的手表一块,6000元的手提电脑一台。马晓真的土豪表现,还真让隋一诺眼前一亮,感到这人还真是老实、有钱,关键是好骗。隋一诺更加显得温柔可人,让马晓真神魂颠倒,不明就里。

  就这样,每隔上三五天,马晓真就去与隋一诺约会。过了两个月,隋一诺提出:“我们两人住的距离比较远,这样来回也不方便,这边我还得上班。我先学车,买上一辆车,咱们见面就方便了。”马晓真憧憬着婚后的幸福生活,哪还考虑隋一诺是设局骗钱,于是二话没说,把当年交通事故赔偿的钱取了出来,一次性打给隋一诺13万元,既有买车的钱,又有学车的费用。

  温水煮青蛙。在温柔梦乡的马晓真丝毫没有看出这是一个骗局。马晓真提出,结婚前先见一见女方父母。隋一诺欣然应允,但提出了要求:“家中住的老房子,需要整修一下,才能接待这未来的女婿。修缮房屋需要8万元,自己姊妹四个,一人出资2万元。”马晓真听听也有道理,随后打款2万元给隋一诺。又过了一段时间,隋一诺向马晓真哭诉前夫威胁她,因为她离婚后一直没给付孩子抚养费,现在孩子跟着前夫,如果不给抚养费,她就别想再婚。马晓真劝慰她:“孩子的抚养费应该给,我把钱打给你吧。”3万元就这样又落入隋一诺的腰包。

  马晓真就催着见对方父母,早点结婚,可是隋一诺就慢慢拖着,电话有时不接,说话爱理不理。马晓真感到事情不妙,前往隋一诺处找她,可是隋一诺不见踪影,电话已经关机。马晓真根据线索,找到隋一诺老家,隋一诺父母对准女婿的事并不知情,马晓真这才明白自己被骗了。马晓真报了警,通过各种渠道,终于找到了隋一诺。在公安机关,隋一诺坦承,自己并不想与马晓真结婚,主要贪图他的钱财。

  经法院审理认为,被告人隋一诺以婚姻为诱饵,隐瞒真相虚构事实,借机索财,使被害人马晓真陷入了缔结真实婚姻的错误认识,而向被告人支付钱财,数额巨大,被告人的行为已构成诈骗罪。被告人借婚姻骗财,不仅侵犯了被害人的财产,也伤害了被害人正常的社会情感,可酌定对被告人从重处罚。

  法院最终依法判处被告人隋一诺犯诈骗罪,判处有期徒刑三年,并处罚金三万元。

  在这里,我要告诫大家:婚姻应以感情为基础,没有感情的婚姻终会出问题。以婚姻为幌子,骗取别人财物,必会受到法律的制裁。

  (本文人名均为化名)

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[10:52:39] | 评论(0)
 
庆东说法之九 向情人借钱离婚 这钱谁来还?
2017-04-26  
         向情人借钱离婚 这钱谁来还?

    李婷是某酒店大堂经理,年方二十三岁,身材高挑,年轻时尚,充满活力。她在工作中接触到很多异性男子,但对刘晓强情有独钟。刘晓强仪表堂堂,精明能干,三十多岁就担任某公司的副总经理,而且为人爽快,出手大方。刘晓强所在公司的接待大部分安排在李婷工作的酒店。两人一来二往,既有工作上的“友谊”,又有感情上的期盼,双方渐渐发展为情人关系。

  刘晓强与自己的妻子渐行渐远,关系越来越冷淡。刘晓强向妻子提出离婚,刘晓强的妻子虽然对刘晓强婚外情没有觉察到,但是为了孩子和家庭,不同意离婚。刘晓强三番五次提出离婚,情急之下妻子提出了离婚的条件。如果刘晓强补偿给她三十万元,妻子就同意离婚。

  刘晓强为了跟妻子顺利离婚,向情人李婷张口借钱。李婷感到如果刘晓强离婚,那么她就能顺理成章和刘晓强生活在一起,他们的地下情就能公开,这也是自己追求的幸福生活。为此,李婷爽快的答应了,先后分两次转账给刘晓强30万元。

  刘晓强顺利的与妻子离了婚,与李婷交往更加密切。情人的时光是浪漫的、有情调的,但是共同生活在一起,是漫长的、相互碰撞的。在一起的日子里,两人的性格、习惯差异越来越明显。刘晓强经常在外面有应酬,难免沾花惹草。李婷不准他与外面的女人往来,双方由埋怨到吵闹,不到一年就分手了。

  人分了,钱还是要还的。李婷给刘晓强要钱,刘晓强的公司经营状况也不太好,再说这30万也是个大数目,刘晓强根本没有积蓄。于是,李婷就起诉了刘晓强及前妻共同偿还借款,理由是借给刘晓强钱的时候,双方并未离婚,在婚姻存续期间,属于共同债务,一方的债务由夫妻双方共同偿还。

  刘晓强认可借款的事实,但是借款的目的是为了离婚,离婚后和李婷共同生活,现在自己已经离婚了,不同意偿还李婷的钱款。刘晓强的前妻不予认可,认为这笔钱是刘晓强借的,自己并不知情,不属于夫妻共同债务。

  在法院审理期间,对此有两种意见:一是认为李婷依据金融机构的转账凭证提起民事借贷诉讼,而刘晓强称该转账款系李婷自愿给付前妻离婚的补偿款,但并未提供足够的证据予以证明。且因刘晓强与前妻当时还是夫妻关系,理应对此承担共同偿还的责任。因此,应该支持李婷的诉讼请求。一种意见认为,刘晓强无证据证明李婷给付其钱款时系赠与,应该支持李婷要求刘晓强归还30万元借款的要求。另外,李婷汇给刘晓强30万元,其目的是协助刘晓强以给付钱款的方式解除与前妻的婚姻关系。该协助合意自离婚之前即已产生,显然作为给付钱款一方的李婷是明知刘晓强使用该钱款并非用于夫妻共同生活的开支,李婷要求刘晓强前妻参与还款显然不当。最后法院判决,由刘晓强偿还李婷30万元以及利息。

  那么,夫妻共同债务的处理法律上是怎么规定的呢?对于夫妻一方名义对外负债是否为夫妻共同债务,法律有几项规定标准供参考。《婚姻法司法解释(二〉》第二十五条:“当事人的离婚协议或者人民法院的判决书、裁定书、调解书已经对夫妻财产分割问题作出处理的,债权人仍有权就夫妻共同债务向男女双方主张权利。一方就共同债务承担连带清偿责任后,基于离婚协议或者人民法院的法律文书向另一方主张追偿的,人民法院应当支持。”《婚姻法司法解释(二〉》第二十六条:“夫或妻一方死亡的,生存一方应当对婚姻关系存续期间的共同债务承担连带清偿责任。”

  婚姻关系存续期间以夫妻一方名义所负债务属于共同债务还是个人债务的认定,《婚姻法司法解释(二〕》第二十四条的规定仅属于债权人权利主张原则,但该债务若要按照夫妻共同债务处理。同时还有两个因素需考虑:一是夫妻有无共同举债的合意,二是该债务有无用于夫妻共同生活。如果一方有证据足以证明夫妻双方没有共同举债的合意或该债务未用于夫妻共同生活,则该债务可以认定为夫妻一方的个人债务,第二十四条还规定了:夫妻一方与第三人串通,虚构债务,第三人主张权利的,人民法院不予支持。夫妻一方在从事赌博、吸毒等违法犯罪活动中所负债务,第三人主张权利的,人民法院不予支持。

  但是,夫妻一方举债的情形在现实生活中非常复杂,实践中不仅存在夫妻一方以个人名义在婚姻关系存续期间举债给其配偶造成损害的情况,也存在夫妻合谋以离婚为手段,将共同财产分配给一方,将债务分给另一方,借以达到逃避债务、损害债权人利益目的的情形。对此,也应依法制裁,严厉打击。

  (文中人名为化名)

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[14:26:35] | 评论(0)
 
庆东说法之五 透支信用卡耍酷 逾期不还款判刑
2017-04-13  
                           透支信用卡耍酷   逾期不还款判刑

    社会上有句流行语“欲让其灭亡,必先使其疯狂”,就是说:一个人如果失去理智,结果往往很悲催。今天,给大家讲述的是一个年轻人疯狂透支信用卡的故事。

    小刘,今年刚满22岁,上学的时候不努力,初中毕业后就在社会上游荡。小刘家是工薪家庭,妈妈所在的工厂倒闭后失业,现在给人家打工,仅靠父亲的工资和母亲的打工钱养活家庭,日子过得紧巴。小刘是家中的独生子,深得父母的宠爱,从小娇生惯养。这也让小刘染上了大手大脚、攀富比阔的习惯。穿着讲究,全身都是名牌;吃饭讲究,经常和小朋小友饭店聚餐。这小刘没有一技之长,找了个推销酒水的工作。这工作不但辛苦而且薪水还少,小刘几乎每月是寅吃卯粮,典型的“月光族”。

    去年1月,某商业银行刚入驻济宁,营销信用卡,这小刘递交了身份证就轻而易举的获得一张这家银行的信用卡,信用额度最高为5万元。小刘有了信用卡,就好像自己有了钱,购物、就餐,给女友购买礼物,用钱就拿着卡“刷、刷、刷”,找到了有钱人的感觉。开始几个月,小刘还东拼西凑勉强按期还款,由于透支越来越多,缺口越来越大,透支1.5万元。小刘怕银行找上门来,他一不做二不休,溜之大吉。小刘和女朋友一起到济南打工,他利用同样的办法,又办理了两张不同银行的信用卡,共透支3.1万元,在短短半年内挥霍一空。

    小刘在透支信用卡时,能够满足一时的金钱欲,带给他的却是终日惶恐和不安,他四处搬家,更换手机号码。心里的负罪感带来的精神折磨,让他难以承受。最终,小刘选择了自首。

    经法院审理认为,小刘明知无法偿还而大量透支,肆意挥霍,透支以后隐匿、改变通讯方式,逃避银行的追款,经过发卡银行多次催要,超过三个月扔拒不退还本息,其行为已构成信用卡诈骗罪,判处小刘有期徒刑二年,并处罚金三万元。

     根据《中华人民共和国刑法》第一百九十六条规定,信用卡诈骗罪,是指以非法占有为目的,利用信用卡,虚构事实、隐瞒真相,骗取公私财物数额较大的行为。

    透支功能是信用卡区别于其它金融凭证的最明显特征,信用卡透支建立在持卡人良好的资信基础之上。透支实质上是银行为客户提供的短期信贷。持卡人遵循信用卡章程和发卡约定,在约定或规定的额度、期限内行使透支权,并如期归还,是完全合法的善意透支。犯罪性的恶意透支是指持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并且经发卡银行催收后仍拒不归还的行为。

    最高人民法院、最高人民检察院联合发布的《关于妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释》,对信用卡“恶意透支”构成犯罪的条件作了明确的规定,根据《解释》,持卡人以非法占有为目的,超过规定限额或者规定期限透支,并经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的,应当认定为“恶意透支”。 排除了因为没有收到银行的催款通知或者其他的催款文书,而没有按时归还的行为,持卡人没有接到有关通知或者文书,过了一定的期限没有归还的,不属于“恶意透支”。 

     那么对透支数额在量刑标准上,有什么规定?根据《解释》规定,恶意透支,数额在1万元以上不满10万元的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”;数额在10万元以上不满100万元的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”;数额在100万元以上的,应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。恶意透支的数额,只包括持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。 

    恶意透支应当追究刑事责任,但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的,可以从轻处罚,情节轻微的,可以免除处罚。恶意透支数额较大,在公安机关立案前已偿还全部透支款息,情节显着轻微的,可以依法不追究刑事责任。

    由于银行业竞争激烈,各家银行在执行银行卡管理的规章制度上不严格,授信制度得不到落实,个别人利用银行管理漏洞,轻易获得银行信用卡而进行恶意透支。因此,也提醒各银行在发放信用卡时,要认真落实相关制度,严格审查,避免盲目发卡,恶意竞争,给犯罪分子有可乘之机。

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[08:26:46] | 评论(0)
 
庆东说法之四 代驾引发事故,代驾是否代罚?
2017-03-29  
                   代驾引发事故,代驾是否代罚?

    夜幕降临,华灯初上。济宁某酒店的门前,一群代驾司机正等待代驾的客户。小李接到代驾公司的电话,告知他有一吴姓客户在此酒店应酬,需要该公司提供一辆小型面包车和一名司机代驾,小李接电话后回公司开车赶到该酒店等候。当晚9时,小李在与吴某确认代驾服务后,驾驶小型客车带着吴某等五人离开饭店。

    在车辆行使至城区某路段时,因小李车速过快,加上下雨地面湿滑,拐弯时未注意到路边骑三轮车的马某,将马某撞倒在地,致使马某严重受伤,三轮车损坏。经交警部门认定,小李负事故全部责任,马某无责任。而后,马某将小李、吴某及代驾租车公司、保险公司诉至法院。

    法庭上,各方对马某赔偿费用上发生了争执。代驾租车公司和小李认为,对马某的合理经济损失,除由保险公司依次在交强责任险及商业险范围内进行赔偿外,超出保险范围部分,应该由吴某承担。他们主张,小李是按吴某的要求完成工作,吴某是雇主,应该由吴某承担责任。吴某反驳说,因为代驾司机小李的过错,导致了事故的发生,而小李又是代驾租车公司派来的,小李与与代驾租车公司之间属于雇佣关系,案发时小李在执行职务过程中,属于职务行为。根据相关法律规定,雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任,所以对马某损失超出保险理赔范围的部分,应有代驾公司基于职务关系承担。 保险公司未做答辩。

     从本案看,吴某与小李构不成雇佣关系。雇佣合同的受雇人在一定程度上要受雇佣人的支配,在完成工作中要听从雇佣人的安排、指挥。代驾司机是受代驾租车公司指派完成任务,虽然客户吴某也可以监督他,但是一种平等的关系。作为吴某是不能自由选任代驾司机,对代驾司机的指示也极为有限。

    代驾公司与小李是雇佣关系。小李受雇于代驾租车公司,通过提供劳务服务,取得报酬。代驾司机受到代驾公司的控制、指挥和监督,存在隶属关系。雇员受雇主控制是雇佣关系存在的基础。小李是代驾公司选任,小李为吴某代驾,吴某没有选择权力。因此,从代驾公司对代驾司机进行选任、管理、较弱的人身依附性以及未办理社会保险等方面进行考量,代驾公司与代驾司机之间应成立雇佣关系。

     综合本案看,吴某与代驾租车公司适用服务合同的有关规定。不论代驾人是以个人名义还是以公司形式推出代驾服务,均在被代驾人与代驾人或代驾公司之间形成服务合同关系。根据机动车运行支配者和运行利益享有者承担事故损害赔偿责任的原则,代驾人或代驾公司应当对代驾中发生的交通事故损害承担民事赔偿责任。根据最高人民法院《关于审理人身损害赔偿案件适用法律若干问题的解释》第九条规定:雇员在从事雇佣活动中致人损害的,雇主应当承担赔偿责任;雇员因故意或者重大过失致人损害的,应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的,可以向雇员追偿。

    法院审理后认为,对马某的损失,先由承保交强险及商业险的保险公司在责任限额范围内予以赔偿。不足的部分,由代驾租车公司赔偿。

   自酒驾入刑出台后,机动车有偿代驾应运而生。由于有偿代驾一种新型商业模式,相关法律规定还不够完备,在有偿代驾遇到纠纷时,当事者各方为维护各自利益,援引不同的法律依据,但无论如何,生命安全最为重要。提醒广大市民,在需要代驾时,应该找有资质、信誉好的代驾公司,保障你的生命安全。

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[10:50:46] | 评论(0)
 
庆东说法之七 撕毁的借条 毁掉的诚信
2017-03-29  
                撕毁的借条  毁掉的诚信

    自古以来,诚信就是我们的重要传统美德。诚实守信是做人的基本品格,也是市场经济、法治经济的内在需要。孔子言:“言而无信,不知其可也。”今天,在经济社会发展转型期,诚实守信显得尤为重要。今天给大家讲述的是借钱不还而且撕毁借条的一个案例。

  苗小强和王晓东是从小一起长大的朋友,苗小强考上了大学,在某单位任职,过着安逸但并不富裕的生活。王晓东初中毕业后在社会上打拼,也有了自己的生意。两人在同一个城市生活,又是儿时的伙伴,经常相聚谈心。2015年的夏天,王晓东打电话告诉苗小强,最近他上了一批货,资金周转有些紧张,请苗小强帮忙。苗小强二话没说,把家里仅有的存款5万元借给了王晓东,王晓东出具了借条,借条上载明:今借苗小强人民币50000元整,三月内还清。落款时间为2015年6月27日。

  三个月后,苗小强打电话给王晓东催问了还款的事情,王晓东答应说,再过一周就能还上。苗小强想,朋友有困难,拖延一周就一周吧。时间过了一周,王晓东没有还款的迹象。于是,苗小强再打电话催问,王晓东说,资金确实困难,再宽限二周。一周后的一个清晨,王晓东打电话给苗小强说:“我在家你过来拿钱吧,把借条带上。”苗小强立马骑车前往王晓东家。到了王晓东家,王晓东说:“你把借条给我,我给你拿钱。”苗小强没有多想,就把借条给了王晓东。令苗小强意想不到的是,王晓东把借条撕毁扔进垃圾桶里,却对苗小强说,现在没有钱还他,并拒不重写借条,苗小强在伤心无奈的情况下,将被撕碎借条从垃圾桶里捡了出来,并拨打了110报警。在此期间,王晓东趁机离家。无奈之下,苗小强将借条粘贴后,于当日诉至法院,要求被告偿还借款。

  在法庭审理阶段,苗小强诉称,被告王晓东借钱不还,还将借据撕毁并扔进垃圾桶。请求判令被告王晓东还款。被告王晓东辩称,为了归还苗小强的借款,当天向朋友刘某借了4万元,加上自己的积蓄1万元,在家中等苗小强来取。苗小强来到我家,双方一手交钱,一手归还借据。我拿到借条后,就将借条撕毁扔到了垃圾桶中。没想到苗小强将我扔到垃圾桶中的碎纸片捡了出来,粘贴后提起诉讼,请求法院依法驳回原告的诉讼请求。

  那么,本案中被撕毁的借条还有没有证明力?本案中,借条虽是被告撕毁,原告及时进行了粘贴,使借条仍保持了证明原被告间借款事实的完整性,无须通过专业的技术手段辨认所记载的文字。借条这一证据并不具有证据形式上的瑕疵。

  在民事诉讼中,一般情况下是谁主张,谁举证,原、被告均认可借条是被告撕毁,但对撕毁的原因双方各执一词,撕毁借条的原因和过程已无法查明。但被告对借贷的事实已经确认,被告提出与原告相反的已经还债的主张,按照我国民事诉讼法和最高法院颁布实施的《关于民事诉讼证据的若干规定》的有关规定中所体现的“谁主张,谁举证”的举证承担原则,举证责任也就相应地转移到被告一方,只要被告证明其还款的事实客观存在,就能够取得诉讼上的支持。因此,被告负有举证证明其清偿过债务的责任。本案中,被告一直未能提供其还款的证据,只对借款作出还款的抗辩,并且其抗辩又缺乏合理性,不足以对抗原告所提出的事实和主张,故应当承担举证不能乃至败诉的后果,应认定原告提供证据的效力。

  对本案事实认定还涉及“高度盖然性”证明标准问题。其基本原则是,凡证明待证事实发生的盖然性高的,主张该事实发生的当事人不负举证责任,相对人应就该事实的不发生负举证责任。在本案中,被告主张借条被撕毁就能证明已经还清借款,这仅仅是一种惯常做法,二者之间并无必然的因果关系,即:还清借款未必一定导致撕毁借条,而撕毁借条也未必一定是由还清借款引起的,加之被告陈述中提到当日向朋友借款用来还款,经查并无充分的证据,所以被告的该项主张不充分。此外,从案发的时间看,原告在借条被毁后马上拨打“110”,在110警车来现场后,被告故意躲避警务人员的询问,至此被告的行为存在很大疑点。因此,被告还款撕借条的陈述不可信的程度高于原告的解释。综上,从盖然性标准来看,原告所提供的证据效力应当予以认定。最终,经法院判决王晓东归还苗小强借款。

  本案拷问的是当事人的诚信和契约精神。契约的精髓是诚信。现代社会离不开契约,而契约又是以诚信为前提,契约若无诚信作保障,也是废纸一张。我们只有坚守诚信品格,自觉遵守契约精神,才能在市场经济中赢得阵地,在社会中赢得信誉,反之,谁违背契约精神,谁就会自饮苦酒。

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[10:48:52] | 评论(0)
 
庆东说法之三 快递定情信物丢失,谁来买单
2017-03-11  
                         快递定情信物丢失,谁来买单

     网购生意好,快递少不了。伴随着网购的快速发展,快递已经成为社会生活中不可或缺的部分。快递的确给我们带来了许多方便,给我们节省了不少时间和精力。但是快件在寄递过程中,因为要经过收寄、分拣、运输、投递等诸多环节,难免发生毁损、延误等情况,甚至把客户的重要物品弄丢,不仅客户影响正常使用,有的甚至影响了客户的爱情。 

    今天给大家讲述的是关于快递和爱情的故事。小强与小慧是因网结缘,小强家在山东,小慧家住浙江,通过微信双方成为好朋友。经过一年时间的交往了解,双方都有倾慕之情,在交往期间,双方通过快递,相互邮寄了家乡特产、喜爱的物品等。去年情人节前夕,小强为小慧精心挑选了定情之物,一块心形的玉佩,价值近1000元,撰写了一封感情炽热、表达爱意的求爱信。小强准备在情人节给小慧一个惊喜,通过一家快递公司邮寄后,并没有告诉小慧,静等李慧收到礼物后给他的回音。不料,情人节过去3天了,小慧对礼物的事情只字未提。小强不得不问小慧:“有没有收到情人节礼物?”小慧埋怨说:“亏你还记得情人节,你那有寄什么礼物来?”小强给恋人送去的惊喜,变成了对方的埋怨和责难。小强感觉事情不妙,心想我这寄的快件哪里去了?他把购买礼品的照片和单据发给女朋友,证明自己确实给对方买了情人节礼物,小慧这才相信男朋友确实有心在情人节表达爱意。立马敦促小强找快递公司,追查快件的下落。

    小强赶忙上网查询订单,发现该快递到达快递公司后便没了下文,物品至今也下落不明。小强找到快递公司要求全额赔偿损失。快递公司答复,因物品未保价,只能依据邮政法的规定,按照三倍邮费的标准赔偿,他们收取了刘强10元的快递费,只能赔偿30元。双方因赔偿金额不一致,小强把快递公司告上法庭。

    审理中,货物丢失后赔偿责任如何确定成了双方争议的焦点。快递公司认为:根据《邮政法》第四十七条第(二)项规定:“未保价的给据邮件丢失、损毁或者内件短少的,按照实际损失赔偿,但最高赔偿额不超过所收取资费的三倍;挂号信件丢失、损毁的,按照所收取资费的三倍予以赔偿。”     小强认为:我把货物交给快递公司,快递公司就应该有妥善安全邮寄的义务,货物的灭失责任在快递公司,快递公司应全额赔偿。

     法院经审理认为,《邮政法》适用于中国邮政集团公司及其提供邮政服务的全资企业、控股企业,被告快递公司不属于上述“邮政企业”, 非邮政企业从事的快递业务并非邮政普遍服务业务,不能适用《邮政法》中限额赔偿的规定。本案应适用《合同法》等民事法律规定调整。根据《合同法》第三百一十一条之规定,承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任。

    快递单上的保价条款属于典型的格式条款,提供格式条款一方应对其中的免责、限责条款尽到提示、说明义务,否则对方当事人可申请法院撤销或认定该条款无效。同时,因故意或者重大过失造成对方财产损失的,免责条款无效。本案中,快递公司未尽到及时安全送达快件的合同义务,存在重大过失,其无权援引保价条款免除自身责任,故法院判决快递公司应当全额赔偿小强的损失。

  发生快件丢失或者毁损,如何寻求救济呢?当事人之间能够协商一致解决当然皆大欢喜,如不能达成一致意见,根据《合同法》等民事法律规范依法要求快递企业承担赔偿责任。根据规定,快递服务过程中,快件发生延误、丢失、损毁和内件不符的,经营快递业务的企业应当按照与用户的约定,依法予以赔偿。快递企业与用户之间未对赔偿事项进行约定的,对于保价快件,应当按照保价金额赔偿,对于未保价的快件,按照合同法等相关法律规定赔偿。邮政企业因故意或者重大过失造成给据邮件损失,或者未履行规定义务的,无权援用上述规定限制赔偿责任。

    快递是一个高风险行业,经过收寄、分拣、运输、投递环节,货运量通常较大,在管理方面稍有疏忽,可能造成重大损失,特别是运送某些易碎、贵重物品。各快递公司的快递费首重订在10元左右,续重按重量计算。收取如此低廉的运输费,却要承担巨大的风险是不公平的。

     因此,快递公司在快递贵重物品时,有条件的要进行录音或录像,告知交寄人贵重物品选择保价的方式,如果客户坚持不保价,说明不保价物品丢失的赔偿标准,一旦出现纠纷可以作为证据,证明快递公司已经尽到提醒义务,这样也可以有效降低企业的风险。

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[14:08:40] | 评论(0)
 
庆东说法之二 不与不能差一字 保证责任大不同
2017-03-11  
                             不与不能差一字  保证责任大不同

古有一字千金,今有一字十万。今天给大家讲述的是关于担保的案例,就发生在我们身边。话说济宁的李大爷是个热心肠,教了一辈子的书,现在过着颐养天年的生活。但最近却有了烦心事,帮别人贷款惹上了官司。去年,邻居家的孩子小马做生意急着用钱,向银行贷款需要担保。小马找李大爷帮忙,这李大爷二话没说,就给小马出具了书面保证书,担保了该项贷款。这小马投资生意失败,血本无归,小马无法归还。贷款逾期不还,银行就把小马和李大爷起诉了。银行要求小马履行还款义务,并要求担保人李大爷承担承担连带清偿责任,连本加息归还10万元钱。

在法庭上,李大爷辩解自己提供的保证为一般保证,而非连带责任保证。保证书作为证据双方进行质证,李大爷写的保证书内容为:“若借款人逾期不还,本人承担全部的还款责任,并按期还借款人所借的本金和利息,并承担违约金”。经审理,法院认定,保证人承担的是连带责任保证,对该笔债务其应与债务人承担连带清偿责任。

那么本案中法院是怎样认定保证人应承担连带这人保证的呢?《担保法》第十七条第一款的规定:“当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。”规定的是“不能履行债务”,而本案中,保证人李大爷的承诺是借款人逾期“不还”,这一字之差,李大爷的担保就不是一般保证。因此,法院认定李大爷提供的保证是连带责任保证。

我国《担保法》第16条规定:保证的方式有两种,一般保和连带责任保证。一般保证是指当事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的保证。一般保证的保证方式是保证人仅对债务人没有能力履行的部分负补充责任,即当债务履行期限届满而债务人没有按约履行债务时,债权人必须先要求债务人履行债务,只有当债务人真的没有履行能力时,才可以要求保证人承担责任。连带责任保证是指当事人在保证合同中约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证,即当债务履行期限届满而债务人没有履行债务时,债权人既可以要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证范围内承担保证责任,而不必考虑债务人是否真的没有履行能力。

两者最大的区别在于:在一般保证中,债权人必须先通过诉讼或者仲裁的方式向债务人主张权利,并且已经对债务人的财产进行了强制执行,债务人仍不能履行债务的,债权人才能要求一般保证人承担保证责任,替债务人清偿债务。

在实践当中,由于人们对法律并不是特别熟悉,不一定知道一般保证与连带责任保证的区别,因此当事人在签订保证合同时,往往没有明确写明“保证人承担一般保证责任”或者“保证人承担连带保证责任”。

那么,对保证责任约定不明确,应如何确定保证人的保证责任呢?最高人民法院《关于涉及担保纠纷案件的司法解释的适用和保证责任方式认定问题的批复》中曾针对保证方式约定不明的情况确立了判断原则:保证合同中明确约定保证人在债务人不能履行债务时承担保证责任的,视为一般保证;保证合同中明确约定保证人在债务人不履行债务时承担保证责任,且根据当事人订立合同的本意推定不出一般保证责任的,视为连带保证责任。

本案李大爷所写的保证书并没有明确约定保证人承担的是一般保证责任还是连带保证责任,而只约定如果债务人借款人逾期不还,保证人愿意承担保证责任。根据相关法律规定,应当认定为李大爷承担连带保证责任

    

作者:[屈庆东] 分类:[评论] 时间:[14:07:02] | 评论(0)
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